С 1 июня 2015 года вступают в силу масштабные изменения в Гражданский кодекс (Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ).

Нововведения затрагивают часть первую кодекса и предусматривают большую свободу правоотношений хозяйствующих сторон, повышение их ответственности перед друг другом, а также направлены на гармонизацию российского гражданского законодательства с международным. Рассмотрим основные изменения, которые касаются вопросов ведения бизнеса.

1. Новые положения гражданского законодательства об обязательствах

Серьезные изменения внесены в понятие, виды и принципы обязательств (статьи 307, 307.1 части первой ГК РФ). Так, само понятие «обязательство» расширено и теперь включает действия должника в результате оказания услуг и внесения вклада в совместную деятельность. Кроме того, теперь устанавливаются два вида исполнения обязательств: альтернативное и факультативное.

Альтернативное – обязательство, когда должник в определенный срок обязан совершить или, напротив, воздержаться от совершения одно из двух или нескольких действий.

При этом необходимо учитывать, что если в договоре не указано иное, то есть «по умолчанию», выбор принадлежит именно должнику.

Факультативное – обязательство, когда должнику предоставляется право в определенный срок заменить основное исполнение каким-то другим (так называемым факультативным) исполнением.

Отметим, что в ситуации, когда должник уже сделал замену исполнения, предусмотренного условиями обязательства, кредитор в обязательном порядке принимает от должника соответствующее исполнение по обязательству (статья 308.2 части первой ГК РФ).

2. Кредиторы одного должника вправе сами определять порядок удовлетворения их требований

Вносятся изменения в порядок исполнения обязательств должником перед кредиторами. При этом нововведения касаются только кредиторов и не распространяются на третьих лиц.

Теперь кредиторам одного должника по однородным обязательствам предоставлено право заключать соглашения о порядке удовлетворения этих обязательств, включая установление очередности и непропорциональности распределения исполнения обязательств (статья 309.1 части первой ГК РФ).

3. Устанавливается единый семидневный срок исполнения обязательств

Теперь, если законом или договором не устанавливается особый срок исполнения обязательств, должник обязан исполнить требование кредиторов в течение семи дней (статья 314 части первой ГК РФ).

Напомним, что ранее в данной норме использовался термин «разумного срока», то есть, если в договоре не был определен конкретный срок исполнения обязательств, обязательство должно было быть исполнено в разумный срок. Это вносило некую неопределенность и порождало спорные ситуации, так как разумный срок – это субъективное понятие.

Таким образом, теперь вместо «разумного срока» установлен единый семидневный срок исполнения обязательств «по умолчанию» – семь дней. Это, безусловно, можно оценить как позитивное изменение.

4. Новые положение о месте исполнения обязательства

Вводится новое правило: если место вновь возникшего обязательства изменилось (например, изменилось место жительство должника, кредитора, третьего лица), контрагент, от которого зависело такое изменение, обязан возместить другой стороне дополнительные расходы. Кроме этого контрагент также принимает на себя дополнительные риски, которые с этим связаны (пункт 2 статьи 316 части первой ГК РФ). Ранее такого требования не было.

5. Устанавливается новое положение о компенсации кредитору за пользование денежными средствами

Теперь, если иное не установлено законом или договором, то есть в ситуации «по умолчанию», кредитор по денежному обязательству имеет право на получение с должника процентов на сумму долга за период пользования денежными средствами.

Это правило распространяется только в том случае, если все стороны договора, – коммерческие организации.

В случае отсутствия в договоре конкретного размера процентов, то есть «по умолчанию», их размер равен ставке рефинансирования Центрального Банка России, действовавшей в соответствующие периоды (так называемые «законные проценты»).

При этом по общему правилу недействительным (запрещенным) будет условие начисления процентов на проценты, то есть так называемые «сложные проценты». «Сложные проценты» могут предусматриваться только по договорам банковского вклада или договорам, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности (статья 317.1 части первой ГК РФ).

6. Уточнен порядок встречного исполнения обязательств

Исполнение обязательства одной из сторон обусловлено соответствующим исполнением своих обязательств контрагентом. Таким образом, устанавливается зависимость действий каждой из сторон. Так, при неисполнении обязательств одной из сторон, другая сторона вправе отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков (статья 328 части первой ГК РФ).

7. Коммерческие организации вправе выдавать независимую гарантию

Банковская гарантия теперь будет заменена на независимую гарантию. Это значит, что гарантию смогут выдавать не только банки (иные кредитные учреждения или страховые организации), но и коммерческие организации. То есть банковская гарантия, станет одной из видов независимой гарантии.

Кроме того, устанавливается, что независимая гарантия может быть выдано только в письменной форме, а также все обязательные реквизиты гарантии (статья 368 части первой ГК РФ):

• дата выдачи;
• принципал;
• бенефициар;
• гарант;
• основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;
• денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;
• срок действия гарантии;
• обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

8. Вводится новое положение об обеспечительном платеже

Теперь для обеспечения денежного обязательства (например, обязанности возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора), по соглашению контрагентов может использоваться обеспечительный платеж — определенная денежная сумма.

Кроме этого обеспечительный платеж может применяться в целях обеспечения обязательств, которые могут возникнуть в будущем. Сумма такого платежа будет засчитываться в счет исполнения существующего или будущего обязательства (статья 381.

1 части первой ГК РФ).

9. Увеличивается ответственность должника при досрочном прекращении договора

В ситуации, когда неисполнение должником договора повлекло его досрочное прекращение контрагентом, и последний заключил взамен этого договора аналогичный, кредитор (контрагент) имеет право потребовать от должника возмещения связанных с этим убытков.

Их размер определяется исходя из разницы между ценой, которая была установлена в прекращенном договоре, и ценой на аналогичные товары (работы или услуги) по условиям договора, заключенного взамен прекращенного договора (статья 393.1 части первой ГК РФ).

10. За сообщение контрагенту недостоверных данных виновная сторона будет обязана возместить убытки (уплатить неустойку)

Контрагент, предоставивший недостоверные данные об обстоятельствах, значимых для заключения, исполнения или прекращения договора (например, о его предмете), будет обязан возместить убытки (выплатить предусмотренную договором неустойку) другой стороне. Кроме того потерпевшая сторона теперь будет вправе не только потребовать возмещение убытков (уплаты неустойки), но и отказаться от исполнения договора.

Необходимо также отметить, что в данном случае не имеет значения, когда были предоставлены недостоверные (до, во время или после заключения договора).

11. Изменено правило расчета процентов за пользование чужими денежными средствами

За пользование чужими денежными средствами контрагент обязан уплатить проценты на сумму этих средств. Например, когда денежные средства были неправомерно удержаны, не возвращены или произошла просрочка уплаты по какой-то иной причине. Это положение не претерпело изменений, однако, изменилось правило расчета самих процентов.

Если ранее размер процентов определялся исходя из действующей ставки рефинансирования Центрального Банка России на день предъявления иска (либо вынесения решения), то теперь размер процентов определяется другим показателем: существующими в месте жительства кредитора (если кредитором является юридическое лицо – в месте его нахождения), опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц (статья 395 части первой ГК РФ). Как определять данный показатель, пока не установлено. Вероятно, в сроком будущем порядок расчета средних банковских процентов по вкладам физлиц будет разъяснен инструкцией ЦБ РФ.

12. Уменьшен перечень условий, которые должны быть отражены в предварительном договоре

Теперь в положения предварительного договора необходимо будет включать не все существенные условия, отражаемые в основном договоре. Обязательными положениями предварительного договора останутся (статья 429 части первой ГК РФ):

• условия о предмете договора;
• условия, по которым при заключении предварительного договора по заявлению одного из контрагентов должно быть достигнуто соглашение.

13. Вводятся новые виды договоров: рамочный, опционный и абонентский

Рамочный договор или договор с открытыми условиями – это договор, в котором определяются общие условия обязательств взаимоотношений сторон. Они могут быть конкретизированы и уточнены контрагентами при заключении отдельных договоров (статья 429.1 части первой ГК РФ).

Опцион на заключение договора подразумевает право контрагента заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением (статья 429.2 части первой ГК РФ).

Опционный договор – договор, когда одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий, например, уплатить денежные средства, передать или принять имущество (статья 429.

Абонентский договор – договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, например, периодических платежей. При этом абонент вправе требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором (статья 429.4 части первой ГК РФ).

14. Вводится положение о несостоятельности (банкротстве) граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями

Источник: http://wfinbiz.com/business/novye-popravki-v-grazhdanskij-kodeks-osnovnye-novovvedeniya-dlya-biznesa/

Что изменится в правовом регулировании бизнеса — изучаем новый проект Гражданского кодекса

Фото с сайта adcrunch.ru

Нынешний Гражданский кодекс (ГК) Беларуси был принят еще в 1998 году и многие его нормы за 20 лет, конечно, «морально» устарели. И вот – появился проект изменений и дополнений в ГК.

— Рассмотрим ключевые, наиболее существенные изменения, в новом проекте Гражданского кодекса, касающиеся правового регулирования.

Нововведения в части реорганизации

1. Порядок уведомления кредиторов реорганизуемого общества.

Сейчас этот порядок включает в себя обязанность реорганизуемой компании уведомить своих кредиторов в течение 30 дней с момента принятия решения о реорганизации.

Формально это позволяет уведомить их, в том числе, уже после государственной реорганизации компании.

А это влечет невозможность предъявления требования кредитора о досрочном исполнении или прекращении обязательства, поскольку компания, к которой такое требование предъявляется, уже реорганизована на момент получения уведомления.

Согласно проекту ГК, реорганизуемые компании будут обязаны в течение трех рабочих дней предоставить сведения о принятом решении о реорганизации в регистрирующий орган для включения их в единый государственный регистр юридических лиц и ИП и опубликования в интернет-источнике. Таким образом, порядок уведомления кредиторов реорганизуемых компаний будет в целом схож с порядком уведомления кредиторов ликвидируемых компаний, который уже используется на практике и не вызывает каких-либо вопросов.

Праву кредитора на заявления требования о досрочном прекращении обязательства реорганизуемой компании, согласно проекту, будет соответствовать обязанность этой компании исполнить соответствующее требование до завершения процедуры реорганизации. Эта норма призвана пресечь имеющуюся практику реорганизаций должников, которые получили требование, но не собираются его исполнять.

2. Объем передаваемых активов и последствия нарушения требований к содержанию разделительного баланса.

На сегодня отсутствуют какие-либо требования к содержанию прав и обязанностей, передаваемых по разделительному балансу.

Что позволяет недобросовестным компаниям концентрировать на одном юрлице пассивы и неликвидные активы путем реорганизации.

Проект ГК принял во внимание такую практику: если активы и обязательства распределены недобросовестно, что привело к существенному нарушению интересов кредитора, юридические лица, участвовавшие в реорганизации, солидарно несут ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица.

Фото с сайта allfirstaid.ru

При этом, проект ГК не содержит критериев недобросовестности при распределении активов и обязательств, а также существенности нарушения интересов кредитора, отдавая этот вопрос на субъективную оценку суда. На наш взгляд, соответствующие критерии в будущем должны быть выработаны правоприменительной практикой и, желательно, чтобы они нашли отражение в правовых актах судебных инстанций.

Действующие нормы законодательства устанавливают, что, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам перед кредиторами. Такая норма формально не позволяет привлечь в качестве солидарного должника реорганизованную компанию, из которой произошло выделение, поскольку она не является вновь созданной.

Проект ГК обозначенную проблему упразднил, установив, что при невозможности определить правопреемника юридического лица, реорганизованное юрлицо и созданные в результате реорганизации юрлица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованной компании перед ее кредиторами.

Однако, проектом ГК остался неразрешенным вопрос о последствиях признания недействительной государственной регистрации реорганизации юридического лица, который сейчас вызывает множество вопросов. А отсутствие его правового регулирования не позволяет кредиторам получить реальное удовлетворение своих требований, которые и являются целью судебных процессов об оспаривании реорганизаций.

Упразднение хозяйственных товариществ

Ст. 46 ГК устанавливает перечень возможных организационно-правовых форм коммерческих организаций. Проект ГК исключает из этого перечня хозяйственные товарищества (ХТ). При этом им предоставляется трехлетний срок для преобразования в другие организационно-правовые формы. В случае невыполнения указанного требования ХТ подлежат принудительной ликвидации.

Дискуссии относительно возможности квалификации ХТ в качестве юридических лиц велись давно. Связано это с отсутствием у них организационного единства — а это один из обязательных признаков юрлица (п. 1 ст.

44 ГК) и проявляется в наличии определенной внутренней структуры и органов управления.

Можно также отметить, что указанная организационно-правовая форма не распространена в Беларуси. Отчасти это обусловлено наличием субсидиарной ответственности у полных товарищей по обязательствам ХТ, отчасти особенностями управления (отсутствие исполнительного органа, принятие решений по согласию всех полных товарищей, что может быть затруднительно).

Саморегулируемые организации

Проект предлагает ввести новый вид некоммерческого юридического лица — саморегулируемые организации. Это пришло к нам из ГК РФ.

Необходимость расширения перечня некоммерческих организаций была обусловлена введением в Беларуси института налогового консультирования и созданием Палаты налоговых консультантов.

В то же время в отношении перечня некоммерческих организаций не установлено таких жестких критериев, как к коммерческим организациям. В связи с этим для введения нового вида некоммерческой организации было достаточно установления его в Указе президента № 338 «О налоговом консультировании».

Основная цель этого новшества — саморегулирование лиц, осуществляющих деятельность на профессиональной основе в одной сфере или производство в одной отрасли. Особенностью саморегулируемых организаций является обязательность членства, что ограничивает свободу выбора субъектов.

Фото с сайта eurohouse.ua

Недействительные сделки

1. Изменение подхода к перечню лиц, которые могут заявить требование о признании сделки недействительной.

Выделяют два вида недействительных сделок — оспоримые и ничтожные. Они различаются по двум критериям:

• Оспоримая сделка является оспоримой в силу признания ее таковой судом (требование: «о признании сделки недействительной»), а ничтожная — вне зависимости от такого признания (при этом в случае возникновения спора во втором случае также придется обращаться в суд, но с требованием «об установлении факта ничтожности сделки»)
• Требования об установлении факта ничтожности сделки могут быть заявлены любым заинтересованным лицом, а о признании сделки недействительной как оспоримой только лицами, указанными в ГК или ином законодательном акте.

Проект ГК содержит норму, которая устанавливает: в случае отсутствия указания на перечень лиц, которые могут заявить о признании оспоримой сделки недействительной, такое требование может быть заявлено сторонами сделки.

Стоит отметить, что не всегда формулировки законодательства позволяют установить, является ли сделка недействительной в силу признания ее таковой судом или в силу самого факта ее заключения.

Поэтому второй критерий в подобных ситуациях оказывал решающее влияние на квалификацию недействительных сделок.

2. Презумпция оспоримости.

Ст. 169 ГК устанавливает для сделок, не соответствующих требованиям законодательства, общее правило: ничтожность, а при прямом указании в законодательном акте — оспоримость. В проекте ГК презумпция ничтожности заменена на презумпцию оспоримости, то есть общее правило — сделка, не соответствующая требованиям законодательства, оспорима. Аналогичный подход закреплен в ГК РФ.

3. Несоблюдение письменной формы сделки.

Согласно общему правилу, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет невозможность ссылаться на свидетельские показания в подтверждение сделки и ее условий (п. 1 ст. 163 ГК). Это правило касается случаев, когда обязательность такой формы установлена законодательством.

В случае если письменная форма обязательна по соглашению сторон, ее несоблюдение влечет ничтожность сделки (п. 2 ст. 163 ГК, п. 2 ст. 1116 ГК).

Проектом ГК это правило исключается, соответственно, в указанных случаях необходимо руководствоваться общими правилами о последствиях несоблюдения простой письменной формы сделки, не связанных с ее недействительностью.

Проектом ГК также исключается норма о ничтожности внешнеэкономической сделки при несоблюдении простой письменной формы (п. 3 ст. 163 ГК). В то же время в законодательстве имеется пример, когда требование к письменной форме внешнеэкономической сделки соблюсти придется. Так, пп.

1.11 п. 1 Указа президента от 27.03.

2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» установлено требование к регистрации в банке внешнеторговых договоров, предусматривающих возмездную передачу товаров, общая стоимость которых с учетом приложений и дополнений к этому договору составляет 3000 евро в эквиваленте и более. Зарегистрировать договор при отсутствии его письменной формы банк не сможет. При этом, однако, до сих пор не разрешен вопрос о правовой природе указанной регистрации и о том, каковы будут последствия, если ее не сделать.

В ГК говорится о последствиях несоблюдения требований о государственной регистрации сделок (например, госрегистрация сделок с недвижимым имуществом).

4. Сделки, совершенные под влиянием обмана.

Проект ГК предусматривает дополнение п. 1 ст. 180 ГК, в соответствии с которым под обманом следует понимать также умолчание об обстоятельствах, о которых лицо должно было сообщить при той добросовестности, какая от него требовалась по условиям гражданского оборота. В настоящий момент понятие «обман» раскрывается в ч. 2 п.

 21 Постановления № 26 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства, регулирующего недействительность сделок» (ППВХС № 26): «Сделка может быть признана совершенной под влиянием обмана в случае умышленного целенаправленного введения другой стороны в заблуждение относительно фактов, могущих повлиять на заключение сделки».

В юридической литературе существует дискуссия относительно того, можно ли молчание рассматривать в качестве умышленного целенаправленного введения другой стороны в заблуждение.

Проект предлагает развеять неопределенность на уровне ГК.

В настоящий момент сторонам не остается иного варианта как ссылаться в подобных ситуациях в обосновании своей позиции на положения ППВХС № 26 и принцип добросовестности и разумности участников гражданских отношений (ст. 2 ГК).

Обусловленное исполнение обязательства

Предложенный в проекте ГК институт позволяет установить условное исполнение обязательства, зависящие от воли одной из сторон. Указанный институт имеет сходство с конструкцией условных сделок, однако не тождественен им.

 Условная сделка порождает права и обязанности (или влечет их прекращение) при наступлении определенного обстоятельства, а когда речь идет об исполнении — возникновение и прекращение прав и обязанностей не ставится в зависимость от наступления определенных обстоятельств, речь идет лишь о возможности фактической реализации прав и обязанностей. В связи с этим введение института обусловленного исполнения обязательства не вступает в конфликт с требованием к условным сделкам, в отношении которых установлено, что обстоятельство, в зависимости от которого ставится возникновение (прекращение) прав и обязанностей, не должно зависеть от воли сторон.

Возмещение убытков при их недоказанности

Вопрос возможности взыскания убытков является одним из наиболее сложных на практике в силу особенностей процесса их доказывания: необходимо доказать не только сам факт наличия убытков, но и конкретный их размер.

Чтобы нивелировать свои риски стороны стараются заложить в договор условие о неустойке как альтернативной мере гражданско-правовой ответственности. Фактически в правовой системе Беларуси неустойка часто выполняет роль заранее определенного размера убытков.

В таком случае возникает необходимость защиты прав посредством заявления требований о взыскании убытков.

В проекте ГК предлагается внести дополнение в ст.

 364 ГК, в соответствии с которым закрепляется, что суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков по мотивам невозможности установления размера убытков с разумной степенью достоверности.

В настоящий момент возможны абсурдные ситуации, когда суд отказывает во взыскании убытков, хотя их наличие является очевидным исключительно по мотивам невозможности доказать конкретный их размер.

Источник: https://probusiness.io/law/4915-kak-izmenitsya-pravovoe-regulirovanie-biznesa-izuchaem-novyy-proekt-grazhdanskogo-kodeksa.html

Сообщение Возмещение убытков. Принципиальные новшества проекта изменений в Гражданский кодекс появились сначала на ЮристВзаконе.

Что такое «дочки», или «однострой» застройщиков, хорошо знают опытные покупатели жилья. Для тех, кто не сведущ в тонкостях девелоперского бизнеса, ситуация зачастую развивается следующим образом.

Покупатель выбирает привлекательный объект на рынке, ориентируясь на приемлемую для себя цену и хорошую репутацию застройщика АО «Солидность».

Потом гражданин приходит в офис продаж (или открывает проектную декларацию новостройки на сайте) и вдруг с изумлением обнаруживает, что подпишет договор долевого участия не с известным участником рынка, а неким новым игроком ОOО «Солидность 1» или ОАО «Солидность-Строй».

Может выйти и так, что название никому не известного юридического лица вообще никак не соотносится с заявленным в рекламных буклетах и в интернете застройщиком, а именуется такая организация, например, ООО «Доброе строительство» и принадлежит частному лицу или вовсе зарегистрирована в офшоре.

Особо настойчивые граждане могут вдруг выяснить, что «дочка» владеет таким богатым списком имущества, как оргтехника, небольшой офис, земельный участок под дом и уставным капиталом, не превышающим 10 тысяч рублей.

Как правило, после подобных откровений здравомыслящие люди задумываются, заключать ли с неизвестными «Рогами и Копытами» договор долевого участия.

И оно же обязательно за свой счет устранит все недочеты, если уже после сдачи новостройки у объекта в процессе эксплуатации через пару лет выявятся какие-либо технологические дефекты.

При этом особо настойчивые граждане по своим каналам могут вдруг выяснить, что «дочка» владеет таким богатым списком имущества, как оргтехника, небольшой офис, земельный участок под дом (право его аренды или субаренды) и уставным капиталом, не превышающим 10 тысяч рублей.

Некоторые дотошные покупатели после таких фактов принимают решение искать другого застройщика, но сталкиваются с аналогичными схемами продаж у многих других девелоперов.

По различным оценкам экспертов, через «дочек» реализуется сейчас от 60 до 75% всех объектов в новостройках. После чего, скрепя сердце и надеясь на лучшее, граждане договор все-таки подписывают.

Так зачем же девелоперы создают «дочек»?

На зло или во благо дольщикам?

Прежде всего — это вполне законная возможность уйти от ответственности при наихудшем для всех сторон раскладе: полном банкротстве головной компании. В таком случае с юридической точки зрения «дочка» обязана будет отвечать по обязательствам перед гражданами только в размере собственных средств и принадлежащего ей имущества. То есть, по существу, участка и оргтехники с офисом.

При полном банкротстве головной компании с юридической точки зрения «дочка» обязана будет отвечать по обязательствам перед гражданами только в размере собственных средств и принадлежащего ей имущества.

Однако в строительном бизнесе нельзя все сводить к одной примитивной и упрощенной схеме, и в 90% случаев застройщики создают «однострой» отнюдь не с целью обязательно разориться и не выполнять свои обязательства, а по многим причинам сразу.

Существуют и более мелкие риски, которых хотят избежать благодаря «однострою» девелоперы. Так, например, если застройщик что-то нарушил в ходе строительства, то при реализации проекта через «дочки» административные санкции в виде приостановки деятельности коснутся только одной конкретной компании, а не всей «цепочки».

Кроме того, схема «одностроев» позволяет девелоперам эффективно бороться с прецедентами «потребительского терроризма», когда дольщики стремятся выбить деньги из компании за любое минимальное нарушение, а в помощь «активистам» уже в большинстве крупных городов России подключилась целая армия опытных юристов, специализирующихся на «неустойках».

И подводная часть айсберга

Во втором блоке причин создания «одностроев» переплетаются аспекты, связанные с налогообложением, стремлением к оптимизации управления компанией и спецификой конкретных проектов.

По мнению некоторых экспертов, создание сети застройщиков с «хорошей» кредитной историей позволяет с большей легкостью получать кредиты на объекты у банков, однако далеко не все участники рынка придерживаются такого мнения.

Так, в некоторых случаях материнской компании проще направлять финансовые средства в небольшую проектную организацию в виде займов, а не уставного капитала. Это не рассматривается с точки зрения законодательства как мошеннические схемы. В результате налоги в меньшей степени нависают над проектом.

И для потребителя это означает более низкую себестоимость строительства, что отражается на цене «квадрата» на рынке.

По мнению некоторых экспертов, создание сети застройщиков с хорошей кредитной историей позволяет с большей легкостью получать кредиты на объекты у банков, однако далеко не все участники рынка придерживаются такого мнения.

Жизненно необходимы «дочки» и для крупных корпораций федерального уровня, действующих сразу во многих регионах и возводящих десятки объектов одновременно.

С учетом громадного количества бумаг, которые оформляются при строительстве со всеми участниками процесса, сотрудники материнской компании и прежде всего бухгалтерия рискуют столкнуться c колоссальными объемами документов и навсегда утратить контроль над управленческими процессами.

Иногда девелоперы вынуждены приобретать новые земельные участки под застройку через покупку уже созданных компаний. То есть «дочки» у них образуются уже априори, сразу с новыми пятнами, и проще продолжить проект на купленной фирме (например, потому что на неё уже оформлена вся разрешительная документация), чем заниматься сложной реорганизацией и переоформлением документов.

Закон о долевке эффекта не даст

Теоретически сжать распыленную организационно-правовую структуру компаний-застройщиков могла новая редакция 214-ФЗ, которая полноценно вступает в силу с 1 января 2017 года.

Напомним, закон серьезно ужесточает требования по информационной открытости каждого застройщика (требуется отдельный сайт, проектная декларация пообъектно, перечень построенных объектов с информацией по срокам и т.д.

), а также с 1 июля 2017 года изменяются требования к их уставному капиталу. Напомним, застройщики, возводящие более 500 тысяч кв. метров жилья должны иметь уставный капитал не менее 1,5 млрд рублей, 250-500 тыс.

квадратных метров – 800 млн рублей, 100-250 тысяч «квадратов» — 400 млн рублей, 50-100 тысяч «квадратов» — 150 млн рублей, 25-50 тысяч «квадратов» – 80 млн рублей, 10-25 тысяч «квадратов» — 40 млн рублей и т.д.

Накануне директор департамента жилищной политики Минстроя РФ Никита Стасишин заявил, что не исключает возможности укрупнения строительных компаний на рынке долевого строительства после вступления в силу нового закона.

Тут для наплодивших аффилированные юрлица застройщиков вариантов несколько.

Либо искать поручителя или сопоручителей, общий размер уставных (складочных) капиталов которых составит нужную сумму, либо наполнять действующих застройщиков деньгами, увеличивая уставной капитал, например закладывая в него собственные земельные участки, либо же пойти по третьему пути — консолидации всех будущих проектов на одну головную компанию.

К слову, Минстрой РФ прогнозирует именно третий вариант развития событий. Накануне директор департамента жилищной политики Минстроя РФ Никита Стасишин заявил, что не исключает возможности укрупнения строительных компаний на рынке долевого строительства после вступления в силу нового закона.

Впрочем, участники рынка и эксперты в сфере недвижимости с чиновником не согласны. «В наш холдинг входит несколько компаний-застройщиков. Несколько застройщиков — «Норманн-Юг», «Норманн-Север» и «Норманн ЛО», у каждой компании есть свой бюджет, но есть и общий бюджет холдинга, в который они все складываются, где учитывается вся структура затрат и т.д.

, — рассказал «Общественному контролю» бизнесмен. — Как поступать с разветвленной структурой юрлиц — сейчас ответ на эти вопросы не даст ни один застройщик. Это экономика, которую нужно считать.

Светлана Денисова, начальник отдела продаж «БФА Девелопмент», уверена, что сейчас не лучшее время для объединенных структур. «Сегодня мы сталкиваемся с огромным количеством банкротств поставщиков и подрядчиков на этапе ввода объекта в эксплуатацию.

А это компании, которые должны обеспечивать выполнение своих гарантийных обязательств.

И если речь идет о крупном жилом объекте, то размер претензий клиентов может нарастать как снежный ком и это может послужить сигналом к тому, что укрупняться и заводить все проекты под одно главное, публичное лицо не следует», — говорит менеджер.

По ее словам, застройщики сейчас прежде всего думают о том, чтобы эта претензионная волна не обрушила всю компанию целиком. «Ведь чаще всего у крупного застройщика не один проект, поэтому дробление на отдельные юрлица просто-напросто убережет дольщиков других проектов компании», — объясняет госпожа Денисова.

Добавит Смольному проблем

Тем временем структурная раздробленность строительного бизнеса может серьезно осложнить жизнь органам власти.

Дело в том, что с 1 января 2017 года комитет по строительству Петербурга получит полномочия по контролю за деятельностью застройщиков по 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве…», в том числе за проверкой его информоткрытости, уставным капиталом и проектными декларациями.

«Никогда раньше органы исполнительной власти не контролировали соблюдение графика строительства, а сегодня эта функция им вменена. Более того, застройщик должен отчитываться о соблюдении графика.

И если он отстает более чем на 6 месяцев, это обязывает уполномоченный орган, в Петербурге это комитет по строительству, осуществлять внеплановую проверку», — рассказал «Общественному контролю» глава комиссии по недвижимости общества потребителей СПб и ЛО Олег Островский.

Никогда раньше органы исполнительной власти не контролировали соблюдение графика строительства, а сегодня эта функция им вменена. Более того, застройщик должен отчитываться о соблюдении графика.

Действительно, накануне на сайте комитета появился проект изменений в постановление правительства города № 650, согласно которому с 1 января комитет получает право выдавать заключение о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, «установленным частью 2 статьи 3, статьями 20 и 21 214 ФЗ «Об участии в долевом строительстве…», либо мотивированный отказ в выдаче такого заключения»».

«Проблема в том, что в этом управлении комитета по строительству нет специалистов, которые разбираются в строительстве, там сидят юристы и финансисты», — говорит Островский. По его словам, комитету еще только предстоит войти в курс дел и освоится в новой для себя роли.

По словам экспертов, комитет действительно превратится в новый контролирующий орган, который, по сути, будет выдавать разрешение застройщику на сбор средств граждан.

«Но тут возникает один большой вопрос – а хватит ли ресурса у Смольного, чтобы рассмотреть, провести через экспертизу и дать добро каждой из сотен и тысяч «дочек»-застройщиков, которые наплодили петербургские девелоперы? Понятно, что органам власти удобнее и привычнее работать с ограниченным и известным кругом субъектов рынка, — рассуждают собеседники «Общественного контроля». — Сейчас штат в этом отделе комитета небольшой, и как будет развиваться ситуация после 1 января — непонятно. Но мы надеемся, что уже в скором времени под новые полномочия комитет расширит штат и реорганизует систему работы со строительным бизнесом».

Вице-президент по правовым вопросам концерна ЮИТ в России Федор Цуринов:

— Поправки в 214-ФЗ не поставят крест на реализации строительных проектов через дочерние компании крупных холдингов. Да, там вводятся увеличенные требования к уставным капиталам застройщиков.

Но как раз по холдинговым компаниям установлено, что при выдаче материнской компанией поручительства за «дочку» минимальным требованиям к размеру уставного капитала должен отвечать не уставный капитал каждой «дочки», а совокупность уставных капиталов всей группы (материнской компании и всех её «дочек»). Таким образом, в этом смысле достаточно, чтобы большой уставный капитал был у материнской (головной) компании, которая будет поручителем за своих «дочек». Соответственно, для дольщиков гарантии возврата вложенных средств при недостаточности средств или банкротстве отдельно взятой «дочки» увеличиваются.

Однако с точки зрения юридической техники поправки написаны далеко не совершенно, и не очень понятно, как они будут работать.

Так, к примеру, предусмотрено наличие «нотариально удостоверенного» договора поручительства материнской компании за «дочку»-застройщика, заключаемого «до государственной регистрации первого договора участия в долевом строительстве многоквартирного дома». По смыслу статьи 15.

между материнской компанией застройщика и каждым отдельно взятым дольщиком). И остается загадкой, какой договор имели в виду авторы поправок в 214-ФЗ. Впрочем, так или иначе рынок все вопросы отрегулирует, и практика работы через проектные компании никуда не исчезнет.

Источник: https://ok-inform.ru/stroitelstvo/development/74856-prekratyat-li-zastrojshchiki-igrat-v-dochki-materi.html

Дочерние предприятия — это что такое: понятие, примеры

Такой вариант расширения бизнеса как дочерняя компания — это создание нового юридического лица с передачей ему части имущества главной компании.

Её особенность в том, что учредителем выступает не человек или группа лиц, а другое юридическое лицо, от которого она в будущем будет зависеть.

Рассказываем, каковы основные характеристики дочерних компаний, их плюсы и минусы, чем они отличаются от филиалов и представительств, а также приводим примеры успешных известных организаций такого типа.

Что такое дочерняя компания

Дочерней компанией называется организация, которая создана другим юридическим лицом (основным или материнским обществом) и получила часть его имущества. Дочерние предприятия — это один из вариантов расширения или развития бизнеса, способ обойти конкурентов, занять доминирующее положение в отрасли. Этой форме хозяйствования посвящена статья 67.3 Гражданского кодекса РФ.

Основная организация может решить передать часть функций и обязанностей отдельному юридическому лицу, чтобы эффективнее справляться с ними. Для этого новая компания получит недвижимость, оборудование, технику, средства производства или сырьё от материнского общества, в том объёме, который, по мнению руководителей, необходим для начала работы.

Путём создания «дочек» крупные организации решают несколько задач:

• расширение ассортимента продукции, диверсификация производства;
• повышение конкурентоспособности;
• развитие сбытовой деятельности, формирование производственно-сбытовых точек;
• выход на новые рынки;
• управление рисками — экономическими или имущественными;
• рационализация управления;
• обслуживание собственных потребностей — транспортные, страховые, строительные, финансовые и другие услуги;
• развитие франчайзинговой сети;
• обособление лицензируемых видов деятельности;
• оптимизация уплаты налогов, страховых выплат, таможенных сборов;
• обеспечение конфиденциальности контроля;
• улучшение делового имиджа, репутации, повышение статуса и доверия для деловых партнёров (сеть компаний воспринимается более надёжным контрагентом, чем одиночное юридическое лицо).

Дочерняя компания создаётся основной организацией для решения конкретных задач

У дочерней фирмы будет свой устав, свой директор, свой штат сотрудников и даже права собственника — всё это предоставит, выберет и оформит материнская компания.

Основная организация будет контролировать её на всех этапах работы, а младшая компания будет регулярно докладывать о достигнутых успехах.

Тем не менее «дочка» является в определённой степени независимым юридическим лицом, может принимать решения в отведённых границах ответственности.

Пути создания «дочек» различны. Основная организация может создать новое юридическое лицо и привлечь новых специалистов, может обособить одно из своих структурных подразделений в новую фирму или «поглотить»другую компанию. Число младших зависимых ООО и ОАО не ограничивается: если ресурсы позволяют, основная организация может создавать десятки подконтрольных юридических лиц.

Отличие от филиала и представительства

Создание «дочек» не единственный вариант расширения бизнеса. Основная организация может пойти по другому пути и зарегистрировать филиал или представительство. Эти понятия часто путают между собой, хотя это весьма грубая ошибка. Данные формы хозяйствования отличаются функциями, задачами, полномочиями и масштабом деятельности.

Основное отличие дочерних компаний от филиалов и представительств в том, что они являются пусть и подконтрольным, но отдельным юридическим лицом. Филиал и представительство — это структурные подразделения, не имеющие права действовать от собственного имени.

Также у филиалов нет собственной учредительной документации, в то время как у «дочки» обязательно есть собственный устав (пусть и разработанный основной фирмой).

Филиалы, как правило, располагаются на значительном географическом отдалении от материнской компании. Например, в другом городе, регионе, стране. Дочернюю компанию можно открыть даже в том же здании, где располагается основная — их задачи и направления работы не дублируют друг друга.

Информация о филиалах фиксируется в учредительных документах материнской организации. У них есть закреплённое имущество, но нет прав собственности. Собственность филиала можно использовать для обеспечения долгов основателя. То есть, если основная фирма вынуждена будет для расплаты по долгам продавать имущество, она может продать «собственность» филиала.

Варианты создания сети дочерних компаний

Чтобы нагляднее продемонстрировать, чем схожи и чем отличаются филиалы и дочерние компании, представим их характеристики в виде сравнительной таблицы:

Плюсы и минусы открытия дочерней организации

Дочерняя организация — это один из вариантов развития бизнеса, способ укрепиться на рынке и оптимизировать управление. У него так много функций, что он подходит как малому бизнесу, так и крупным предприятиям. Среди бесспорных преимуществ и плюсов следует выделить:

• повышение эффективности управления компанией;
• возможность развивать новые направления работы;
• возможность выйти на новые рынки;
• оптимизация налогов, страховых взносов, таможенных сборов;
• возможность повысить конфиденциальность управления.

Владельцам дочерних предприятий понравится, что вся учредительная документация будет разработана и утверждена материнской компанией. Она же передаст «дочке» все необходимые средства производства, что избавляет компания от самостоятельного их приобретения. Забрать это имущество в счёт долгов основной организации невозможно.

Предприятие вправе самостоятельно защищать свои интересы в суде и инициировать разбирательства, если считает это необходимым. При этом компания будет в определённой степени независима, хотя и подотчётна «маме».

Теперь о слабых сторонах. В отдельных ситуациях минусом будет неполная самостоятельность фирмы: это может тормозить принятие решений, заключение сделок и аналогичные операции.

«Дочка» будет выполнять только те функции, которые ей поручит основная организация, производственная свобода не предполагается. Капитал фирмы также будет подконтролен.

Для некоторых специалистов, возглавляющих или работающих в дочерней организациях, недостатком станет отсутствие перспектив развития. Такая компания всегда будет зависимой, не станет развивать собственную сеть и бороться за рынок.

Дочерние предприятия всегда отчитываются перед материнской компанией, но в определённой степени являются независимыми

Примеры дочерних компаний

На российском рынке довольно много дочерних предприятиях. Многие из них хорошо известны, узнаваемы и не воспринимаются потребителями как зависимые от какой-либо другой организации.

Российский газовый гигант «Газпром» ежегодно публикует отчёт, где перечисляет десятки организаций. Большинство из них связаны с добычей или транспортировкой газа — «Газпром добыча Астрахань», «Газпром трансгаз нижний Новгород», «Газтранзит». Но есть и те, которые не связаны напрямую с газовой отраслью — АВТОГАЗ, «Будущее Отечество».

Другой пример, ООО «Сетелем Банк» — это «дочка» Сбербанка, специализирующаяся на потребительских кредитах на автомобили и неотложные нужды ПАО «Сбербанк» владеет почти 80% уставного капитала фирмы.

Совместно организации проводят общую кредитную программу, которая позволяет им предлагать более разнообразные и выгодные условия своим клиентам.

Также у Сбербанка есть дочерние банки в Беларуси, Казахстане, Украине, Турции, Швейцарии, Венгрии, Чехии, Сербии, Словении и Хорватии.

ОАО «РЖД» владеет внушительным количеством зависимых и дочерних фирм. Среди них отметим несколько вагонных ремонтных компаний («ОАО ВРК-1, ВРК-2, ВРК-3), ЗАО «Желдорипотека» и «Люблинский литейно-механический завод». В основе деятельности всех этих компаний находится какая-либо полезная дочернему предприятию (в данном случае РЖД) функция.

Заключение

Мы рассмотрели понятие «дочерняя организация» и его ключевые особенности. Такое предприятие всегда является отдельным юридическим лицом, хотя и зависимым от основной организации. Это ключевое отличие дочерних фирм от филиалов.

«Дочка» выполняет только возложенные «материнской компанией» обязанности, но в обмен на это получает средства производства и имущественные права на них.

Регистрация такого общества является одним из вариантов развития бизнеса и оптимизации управления активами.

, пожалуйста, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter.

Источник: https://biztolk.ru/organizatsiya-biznesa/spravochnik-predprinimatelya/dochernie-predpriyatiya-eto-ponyatie-primery.html

Дочерняя компания — регистрация и отличие от филиала, структура и отношения с материнской организацией

После обретения независимости отечественные крупные организации путем разветвления деятельности избавляли бизнес от рисков.

Дочерняя компания – это независимое юридическое лицо, которое управляется со стороны основной компании из-за наличия у нее контрольного пакета акций. По уставу это абсолютно независимый «игрок», имеющий отдельное название, юридический адрес, штат.

Виды деятельности могут не совпадать: часто такие предприятия создают с целью продвижения перспективных направлений, не задействованных в основных организациях.

Что такое дочернее предприятие

Многие путают разницу между понятием «дочерняя компания» и ролью филиала. Ключевое отличие – это то, что филиал не является независимым юридическим лицом.

Он находится под значительным влиянием руководства основного предприятия, адрес совпадает, как и сфера деятельности. Независимая организация может иметь иное направление деятельности.

Создание дочерней компании происходит за счет основных средств основного учредителя, но контролирует производство основной «игрок» в силу снижения рисков.

Существует несколько предпосылок для открытия такого предприятия. Дочерняя компания может создаваться для следующих целей:

• для продвижения бизнеса в новых направлениях деятельности (расширение производства, изменение вектора развития);
• для расширения бизнеса (например, если производственное юрлицо примет решение развивать собственную торговую сеть);
• для повышения конкурентоспособности (это позволит внедрить новую команду, ускорить общее развитие);
• для защиты (часто сетевые «игроки» могут испытывать те или проблемы с активами или законодательством, поэтому дочерняя компания помогает защитить часть активов от притязательств компаний/государства, суда).

Специфика деятельности

Особенность деятельности материнской компании заключается в наличии контрольного пакета акций у такой организации, что позволяет управлять «побочным» юридическим лицом.

По нормам международного, российского законодательства необходимо иметь от 50% (+1 акция) для полного контроля, а также выполнения блокирующих функций по решениям. Этот показатель зависит от состава правления, количества акционеров.

Иногда 20% акций будут контрольными, если другие члены имеют не более 1% доли. В акционерных обществах важно иметь большинство.

Второй вариант – это выкупить половину или больше акций, стать основным управляющим лицом уже существующей ООО, ОАО, АО или других типов юрлиц.

В первом случае сегмент деятельности может формироваться с нуля, непосредственным объектом инвестиций выступит новая организация. Во втором случае все активы переходят под контроль материнского юридического лица.

Структура управления

Контрольный пакет акций определенного участника обеспечивает возможность управлять, принимать ключевые решения по тому или иному вопросы.

Если дочерняя компания – это собственность материнской организации на 50% и более (с контрольным пакетом акций), то большая часть вопросов решается непосредственно руководителем нового предприятия, который фактически дублирует решения основного руководства.

Если же в организации нет контрольного пакета акций, то все заключения проходят через ание акционеров (членов совета). В управляющей компании составлена примерно идентичная структура управления, где присутствует прямой начальник, директор, команда юристов, менеджеров. Главным в данном случае является генеральный директор или непосредственный владелец.

Как открыть дочернее предприятие

Дочерние компании являются самостоятельными юридическими лицами, поэтому для их создания необходимо заново разрабатывать Устав, назначать руководящий состав. Проводится создание (назначение) юридического адреса.

В Устав вписываются действующие активы, прописываются доли участия (по первому взносу). Проводится работа с руководителями материнского предприятия.

По протоколу собрания акционеров выносится заключительное решение создать новое юридическое лицо в целях расширения или снижения рисков по тому или иному виду деятельности.

Подготовка Устава и разработка Положений о деятельности ДЗО

Для работы независимого юридического лица необходимы оригиналы решений собрания учредителей главного офиса. Устав при этом создается заново, где прописываются инвесторы (их доли), название, данные об учредителях, условия производства, конечный юридический адрес.

Со стороны главного офиса подготавливаются заявления по государственным формам 13001, 13002, которые впоследствии должны будут заявлены у нотариуса.

Если отдельная компания приобретается в виде контрольного пакета акций, то проводятся собрания, выносятся решения о формировании дочернего предприятия.

Принятие решения на собрании акционеров и подготовка документов для открытия «дочки»

На решении акционеров принимается решение о создании дочерней организации. Это все прописывается секретарем, подписывается.

Там же решаются вопросы про будущие расходы, прибыль в подразделении и то, как будет проводиться реорганизация по имуществу, активам.

Чтобы создать отдельную компанию под руководством существующего главного офиса, необходимо первоначальной подготовить следующий список документов для подачи в государственную палату:

1. Заявление со стороны генерального директора или решения совета директоров.
2. Справку с банка об открытии нового счета.
3. Составленный Устав предприятия, где прописывают субсидиарную ответственность.
4. Указывается новый юридический адрес (выдается справка об аренде офиса или другое).
5. Данные про учредителей.
6. Копии акта приема, получения платежей или активов (если такая процедура проводилась).

Регистрация дочерней фирмы

Конечное решение о регистрации новой фирмы принимает государственная регистрационная палата. Если руководство главного офиса решит просто создать юридическое лицо, не привязывая его к основному предприятию, то юрлицо не будет иметь статуса дочерней организации.

Перед регистрацией может быть выбран необходимый тип управления: совет директоров, отдельная управляющая фирма, единоличное владение (100% акций).

Дочерняя фирма может начинать свою деятельность сразу после получения свидетельства о регистрации юридического лица.

Назначение руководителя и главного бухгалтера

Главный офис проводит назначение руководителя и главного бухгалтера. Для этого составляет решение или приказ в письменном виде с печатью. При создании юридического лица руководитель уже указывается изначально или выбирается акционерным составом. Дальнейшие изменения проводятся составом менеджеров дочерней компании. Непосредственный директор остается под влиянием главного офиса.

Чем отличается дочерняя организация от филиала и представительства

Одинаковые факторы заключаются в оплате задолженностей. Как и в случае с филиалом, убыток покрывает основная управляющая фирма, а коммерческую прибыль присваивает себе главный офис.

В случае банкротства затраты переводятся на материнское юридическое лицо, но оно не страдает от фактических материальных потерь (филиал или представительство не являются отдельным ЮЛ).

Дочернее общество отличается от филиала или представительства следующими факторами:

• наличием собственного юридического адреса, Устава и управляющего состава;
• возможностью работать в любой сфере деятельности, независимо от главного офиса;
• большая часть сделок оформляется от имени главного офиса.

Юридическая независимость

Организации характерна дочерняя юридическая независимость – управленческую функцию берут на себя руководители на местах, а решения остаются за главным офисом.

Отлично от филиала, отдельное юрлицо имеет собственную печать и заключает все поставки, покупки, продажи от собственного имени. Выполнение самостоятельных сделок ведет к наличию отдельного банковского счета. Итоговая чистая прибыль распределяется по акционерному составу.

Долги основной фирмы могут покрываться за счет этой прибыли, что часто происходит в международных корпорациях.

Полномочия в принятии решений

Все ключевые решения не могут быть приняты самостоятельно. Для этого необходимо заключительное слово совета акционеров основной фирмы. На месте могут быть приняты решения относительно закупок, процесса управления производством, продаж, методики и другого.

Создание новых продуктов, технологий ведется под контролем управления главного офиса. Два руководителя постоянно поддерживают контакт между собой.

Учитывая непосредственное назначение директоров со стороны материнской организации, непослушание не допускается, что часто закреплено Уставом.

Признание и выполнение обязательств

Все действия основываются на письменных заключениях состава директоров. Приказы в письменной форме с печатью поступают по юридическому адресу второй компании. Обязательства имеются только относительно собственной деятельности компании. Однако СМИ зачастую отслеживают политику основной фирмы и ее «дочек».

В каких случаях материнская компания несет ответственность по долгам дочерней фирмы

Материнская компания несет ответственность по долгам дочерней фирмы, если:

• между двумя предприятиями было составлено письменное соглашение, где описываются условия ответственности субсидиарного типа;
• к негативным финансовым результатам зависимую фирму привел главный офис, выдавая те или иные управленческие решения.

В ином случае юридическую и материальную ответственность каждое юридическое лицо несет отдельно, ведь организации имеют отдельное имущество (активы), банковский счет, доход и расход. Материальная ответственность по долгам может наступать по результату решения суда, когда одна из сторон была признана банкротом, а долги перед кредиторами придется возвращать второму участнику холдинга.

Финансовая деятельность

Независимой является финансовая деятельность, ведь для созданной фирмы создается отдельный банковский счет. Все квитанции, акты приема и прочие документы оформляются на новое юридическое лицо. Для этого создается печать с его названием и адресом.

Финансовая деятельность может отличаться от той, которую ведет главный офис. Например, если материнская организация производит сырье, а вторая компания выполняет юридическую консультацию, консалтинг. Финансовая отчетность не может быть связана между собой.

Налоговые документы подаются отдельно.

Ведение бухгалтерского учета

Для начала деятельности компании необходимо создание отдельного банковского счета. Головной офис управления имеет отдельную и независимую финансовую систему, поэтому вся отчетность составляется отдельно, в соответствии с бюджетом.

Материнское и дочернее предприятие имеет разный баланс по уставу, юридический адрес.

Налоговая отчетность сдается в территориальный орган по месту прописки офиса, отдельно нанимается бухгалтерский отдел, осуществляющий отчетность от лица ДК.

Налоговый учет

Отдельно ведется и налоговый учет, а вся отчетность поступает в территориальный фискальный орган.

Согласно нормам закона, дочерняя компания имеет отдельные и независимые активы, которые не переплетаются с головной организацией. Административные функции выполняются под управлением директора ДК.

Переплетение может наступать, если часть активов передается от основной фирмы в процессе ее деятельности.

Взаимоотношения материнской и дочерней компании

Независимым участником рынка является дочерняя компания, которая всегда находится под влиянием головного офиса. Набор сотрудников, выбор системы работы и прочее остаются за местными менеджерами.

Связаны предприятия только пунктами в уставе и учредителями, когда контрольный пакет акций принадлежит основной фирме. Любой участник может работать за рубежом и представлять интересы другого в иностранных государствах, перед инвесторами.

Инвестор может вкладываться в дочернее юридическое лицо, не связываясь напрямую с управляющим главного офиса.

Консолидированная отчетность

Один из видов финансовой отчетности – консолидированная. Она сдается от нескольких участников, работающих как одно целое. Это относится и к материнским или дочерним фирмам.

Составлять ее необходимо с целью отображения реального положения целой финансовой группы. Ведь если один участник будет иметь убыток, то акции второго могут от этого упасть (и наоборот).

В консолидированной отчетности особое внимание уделяют капиталу двух самостоятельных фирм, их отношению, связи и деятельности.

Вопрос консолидированной отчетности четко прописывается и в международных стандартах, нормах – IAS 27, IFRS 3, 28 и 31. Система международных стандартов финансовой отчётности описывает необходимость указания показателей дебета, кредита, активов и других финансовых деталей. В Российской Федерации данная тематика раскрывается Приказами Правительства от 1998-1999 годов.

Налоговые льготы

На общих условиях допускаются налоговые льготы при исполнении ряда законодательных требований.

Согласно нормам законов ДК имеет форму отдельного юридического лица и может выступать независимым плательщиком налога на добавленную стоимость.

В итоге налоговые льготы при операциях между компаниями фиксируются только в положении «приход-уход» средств или активов. Налог на прибыль вычитается один раз.

Плюсы и минусы дочерних обществ

Чтобы принять решение о целесообразности создания дочерней компании, нужно взвесить все плюсы и минусы. Преимущества:

• возможность ведения независимой деятельности;
• возможность приобретать активы и распоряжаться ими;
• отдельное руководство и состав менеджеров;
• низкая ответственность перед долгами материнской фирмы;
• возможные инвестиции со стороны головного офиса.

Из минусов создания выделяют следующее:

• может наступить банкротство по вине основной фирмы;
• необходимость исполнения требований руководство материнской организации;
• влияние на стоимость и акции со стороны главного участника.

Источник: https://onlineadvice.ru/4611-dochernyaya-kompaniya.html

Материнские структуры ответят по налоговым долгам «дочек»

После дела «Ижмаша» финансовым директорам стоит по-новому взглянуть на сложившуюся структуру бизнеса и переоценить налоговые риски при построении холдингов. Судебная практика пошла логичным, но невыгодным для налогоплательщиков путем.

Используйте пошаговые руководства:

Построение бизнеса на основе холдинговой структуры позволяет диверсифицировать финансовые потоки, разделить разные виды деятельности между отдельными компаниями, обеспечить сохранность активов и не только. Зачастую дробление бизнеса дает определенный налоговый эффект как законного, так и почти законного характера.

Например, практикуется банкротство компаний группы, накопивших значительную задолженность по налогам, даже если у прочих структур и собственников бизнеса достаточно средств для удовлетворения фискальных требований.

Дело в том, что в законодательстве действует принцип самостоятельности каждого налогоплательщика в вопросе исполнения им своих обязанностей по уплате налогов, эти обязанности нельзя перекладывать на стороннее лицо, так же как и ответственность за неуплату.

Однако из данного правила есть исключение: при определенных обстоятельствах ФНС может в судебном порядке взыскать налоги, не уплаченные дочерним обществом, с материнской компании, и наоборот. Эта законодательная норма, долгое время остававшаяся «спящей», грозит обернуться для холдингов, практикующих «налоговые» банкротства, существенными финансовыми потерями.

Суть схемы

Показательным в этом отношении является дело «Ижмаша». В 2009 году дочернее предприятие концерна «Ижмаш» Ижевский оружейный завод задолжало более 19,6 млн рублей по НДС и ЕСН. Попытки инспекции взыскать недоимку в досудебном порядке не дали результата.

Мало того, у предприятия не оказалось ни денежных средств на счете, ни имущества, на которое можно было бы обратить взыскание. Ситуация была парадоксальной, ведь завод вел нормальную хозяйственную деятельность и исправно получал доход от своих заказчиков за поставляемую продукцию (около 1,3 млрд рублей в 2009 году).

Применявшаяся в холдинге схема заключалась в следующем. Все платежи по договорам между заводом и покупателями его продукции по поручению первого поступали на счет его материнской компании – концерна «Ижмаш». При этом материнское и дочернее общества заключили договор поставки материалов (поставщиком выступал концерн).

«Живые» деньги, необходимые «дочке», к примеру, для выплат работникам и проведения обязательных платежей, поступали по другому договору – на поставку готовой продукции, производимой заводом по заказу материнской компании.

Однако цены, по которым продукция реализовывалась в адрес концерна, были значительно занижены по сравнению с теми, что предлагались третьим лицам. Чтобы у налогового органа не было возможности «заморозить» или «инкассировать» денежные средства со счета завода, перед каждым планируемым перечислением предприятию открывался новый расчетный счет, который закрывался буквально через несколько дней после проведения необходимых транзакций.

Неудачи и успехи налоговой

В такой ситуации налоговому органу ничего не оставалось, как обратиться в суд с заявлением о взыскании не уплаченных заводом налогов с концерна «Ижмаш».

При этом инспекция руководствовалась подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса, которая дозволяет взыскание с материнских компаний недоимки, числящейся за дочерними организациями более трех месяцев, в случае, когда на ее счета поступает выручка за реализуемые ими товары.

Первоначально три судебные инстанции, рассматривавшие дело, не приняли во внимание доводы инспекции. Согласившись с мнением представителей концерна «Ижмаш», они признали иск налоговиков необоснованным по нескольким причинам. Из конституционно-правового смысла пунктов 1 и 2 статьи 45 НК РФ, изложенного Конституционным судом в определении от 22.01.

04 № 41-О, следует, что в целях надлежащего исполнения обязанности по уплате налогов налогоплательщик обязан самостоятельно, то есть за счет своих собственных средств, уплатить соответствующую сумму в бюджет.

Учитывая, что деньги, поступавшие на счет концерна от третьих лиц, являлись его выручкой от реализации материалов дочернему обществу, а не собственными средствами завода-налогоплательщика, обратить взыскание на них нельзя.

Однако в конце 2011 года в этом, казалось бы, безнадежном для налоговой инспекции деле случился неожиданный поворот. Президиум ВАС отменил судебные акты нижестоящих судов и отправил дело на новое рассмотрение, предельно ясно сформулировав свою позицию.

По мнению судей для взыскания с материнского общества налоговых долгов «дочки» надлежит установить всего три обстоятельства: 1) факт участия одной компании в уставном капитале другой; 2) наличие у дочернего общества задолженности по налогам в течение трех месяцев; 3) факт поступления на счет материнской компании выручки за товары, реализуемые «дочкой». Толкование же, данное судами трех инстанций, предусматривает дополнительное требование, отсутствующее в Налоговом кодексе: подпункт 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ не содержит условия о том, что поступившие на счет головной структуры денежные средства должны быть собственными средствами «дочки».

Во время повторного рассмотрения дела в первой инстанции, состоявшегося в апреле этого года, суду ничего не оставалось, как, следуя позиции ВАС, принять решение об удовлетворении требований налогового органа и взыскании всей суммы задолженности, существующей у Ижевского оружейного завода перед бюджетом, с его материнской компании – концерна «Ижмаш». Несмотря на то что указанное решение пока не вступило в законную силу в связи с его обжалованием в апелляционную инстанцию, рассчитывать на то, что оно будет отменено или изменено в пользу налогоплательщика, не приходится. Очевидно, что нижестоящие суды не будут спорить с высшей судебной инстанцией, поскольку в силу части 3 статьи 305 АПК указания Президиума ВАС, изложенные в постановлении об отмене решения, обязательны для арбитражных судов, вновь рассматривающих дело.

Данное дело является прецедентным. Если раньше налоговые органы крайне редко обращались в суд с подобными требованиями и еще реже выигрывали, то сейчас они будут пристальнее изучать причины, по которым не получается взыскать налоги с отдельных предприятий, и параллельно выявлять другие компании холдинга, способные взять бремя уплаты налогов на себя.

Обходные маневры

Тем не менее у налогоплательщиков остаются способы уклониться от претензий ФНС, пытающейся применять упомятутую норму НК РФ. Первый вариант предполагает разрыв юридической связи между компаниями.

Рассматриваемая норма НК РФ действует только тогда, когда одно общество участвует в уставном капитале другого, в иных случаях аффилированности она не применима.

И это обстоятельство можно учесть при построении структуры холдинга, то есть стараться избегать отношений «дочки-матери» между компаниями, ведущими активную операционную деятельность, которым потенциально могут быть предъявлены претензии со стороны налоговых органов.

Другой вариант – изменить существо операций между «дочкой», ее контрагентами и материнским обществом. То есть применить схему, по которой покупатели, приобретающие товар у дочерней компании, перечисляют денежные средства на счета головной структуры не во исполнение своей обязанности по оплате реализованного товара, а по иному основанию.

При этом важным является не столько формулировка, указанная в назначении платежа, сколько суть самой проводимой операции.

В деле «Ижмаша» формально данное условие было соблюдено – в платежном поручении указывалось, что деньги перечисляются третьим лицом за Ижевский оружейный завод во исполнение обязанностей последнего по оплате материалов, закупленных им у концерна «Ижмаш».

Однако существо операции заключалось в другом: для третьего лица и завода это была оплата реализованного товара. Именно поэтому ВАС сделал вывод о возможности применения подпункта 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса. Но возможен иной «по существу» подход.

Например, дочерняя компания реализует товар своим покупателям, одновременно между ними заключается договор займа, по которому поставщик выступает заемщиком, а покупатель – кредитором. Суммы обоих договоров (стоимость товара и размер займа) одинаковы.

По указанию продавца сумма займа перечисляется на счет его материнской компании, перед которой у него существует задолженность (например, за поставленный материал). В этом случае перечисление денег покупателем в адрес материнской структуры формально не связано с оплатой товара, реализованного «дочкой».

После совершения указанных транзакций у поставщика возникает обязанность по возврату займа, в то же время у покупателя существует долг перед заемщиком по оплате поставленного товара. Встречные обязательства прекращаются зачетом. Стоит отметить, что использование описанной схемы может быть только точечным, массовое заключение договоров займа под каждую поставку будет выглядеть весьма подозрительным и даст основания налоговым органам настаивать на притворности подобных сделок. А это уже может повлечь для холдинга и его руководства неблагоприятные последствия: от налоговых доначислений до уголовного преследования по обвинению в уклонении от уплаты налогов.

Источник: https://fd.ru/articles/37926-materinskie-struktury-otvetyat-po-nalogovym-dolgam-dochek

Сообщение Материнские компании будут отвечать по долгам «дочек» появились сначала на ЮристВзаконе.