Как переложить налоговые риски на контрагента?
Не будем затягивать. Но сначала расскажем предысторию способа, о котором идёт речь в этой статье.
Одна компания покупает у другой сельхозпродукцию
«Торговый дом Риф» (покупатель) и ООО «Агробизнес» (продавец) заключили договор купли-продажи. «Риф» покупал у «Агробизнеса» пшеницу, кукурузу, ячмень и другие сельхозкультуры.
Также компании заключили допсоглашение к договору. Согласно этому допсоглашению «Агробизнес» заверял «Риф» и гарантировал «Рифу», что он, «Агробизнес»:
- надлежащим образом учреждён и зарегистрирован;
- находится по месту регистрации;
- имеет все необходимые разрешения, одобрения и согласия, необходимые для исполнения договоров;
- имеет соответствующие коды ОКВЭД;
- не имеет никаких правовых препятствий для заключения и исполнения договора;
- лицо, которое подписывает договоры от имени компании, имеет необходимые полномочия;
- уплачивает все налоги и сборы, ведёт и вовремя подаёт все виды отчётности (налоговую, статистическую и другую);
- ведёт абсолютно «чистую» документацию и отчётность по покупке и продаже товаров;
- полностью отражает НДС, полученный от покупателя в составе цены товара.
Теперь важнейшая часть этого соглашения. «Агробизнес» заверял «Риф», что он, «Агробизнес», обязуется возместить «Рифу» убытки, которые тот, возможно, понесёт, если ФНС признает, что «Агробизнес» – недобросовестная компания. Под убытками в контексте соглашения понимаются:
- НДС, штрафы и пени по нему, взысканные с «Рифа» ФНС;
- НДС, который «Риф» возместил своим покупателям после того, как ФНС взыскала НДС с этих покупателей.
Иными словами, «Агробизнес» заверял своего покупателя «Торговый дом Риф» в своей абсолютной «чистоте» и законопослушании. И в готовности компенсировать все налоговые риски своими деньгами, если это не так.
А потом появились проблемы.
Вы правильно догадались: «Агробизнес» нарушил заверения, данные в дополнительном соглашении
Инспекция отказала в налоговых вычетах по НДС Компании «Риф» в сумме 12 354 256 рублей. Причина отказа: у «Агробизнеса» был контрагент «Фаворит». По мнению инспекции, между «Агробизнесом» и «Фаворитом» был искусственный документооборот, а реальных операций быть не могло.
Короче говоря, «Агробизнес» работал с однодневкой и нарушал, таким образом, допсоглашение с «Рифом».
«Риф» обратился в АС Ростовской области с иском о взыскании с «Агробизнеса» всей суммы налоговых вычетов, в которых ему было отказано со стороны инспекции – 12 354 256 рублей.
Дело в суде «Риф» выиграл. Все суды, включая кассацию, поддержали «Риф» и подтвердили обязанность «Агробизнес» возместить «Рифу» сумму убытков в размере 12 354 256 рублей.
Как на практике переложить налоговые риски на поставщика? Готовое решение
Заключайте договоры с нужными пунктами или заключите допсоглашение к уже существующим договорам
Во вновь заключаемых договорах пропишите необходимые вам условия в разделе «Ответственность сторон». Можно также ввести раздел «Особые условия». Но в целом, не так важно, в каком разделе будут прописаны нужные пункты.
В отношении уже существующих договоров заключите дополнительное соглашение. Лучше, чтобы оно имело обратную силу (это можно прямо предусмотреть в тексте допсоглашения). Без обратной силы соглашение будет действовать только в отношении будущих поставок.
Что должно быть включено в новые договоры/дополнительные соглашения?
Соглашение должно состоять из 3-х логических частей.
Часть 1. Гарантии контрагента, что он – добросовестный.
В тексте укажите, что контрагент:
- зарегистрирован надлежащим образом;
- работает по месту регистрации;
- в руководстве нет дисквалифицированных лиц;
- у контрагента есть необходимые лицензии и разрешения;
- он ведёт «белую» бухгалтерию, платит налоги, все сделки отражает в отчётности.
Часть 2. Гарантии по сделке.
Пусть контрагент подпишется под тем, что:
- у него нет ограничений для заключения и исполнения сделок;
- у товара нет обременений;
- он перечисляет НДС в бюджет и, как положено, отражает это в налоговой декларации;
- он по первому требованию предоставит вам первичные документы. Укажите, в какой срок это нужно сделать.
Часть 3. Ответственность за нарушения договора/соглашения.
Эту часть, как и предыдущие, нужно прописывать не общими, а конкретными фразами.
Обязуйте контрагента возместить:
- НДС, в вычетах которого вам отказали;
- доначисленные вам налоги, пени, штрафы;
- суммы, которые вы вынуждены были возместить третьим лицам из-за нарушения контрагентом соглашения или договора.
И конечно, пропишите сроки этого возмещения. Отталкивайтесь от той даты, когда вы направите контрагенту соответствующее решение ФНС.
Предусмотрите, что возмещение не зависит от успешности/неуспешности обжалования решения ФНС в суде. Если этого не предусмотреть, то срок возмещения растянется до решения Верховного суда.
Что делать, если вас понуждают заключить такое соглашение?
Вы не можете поручиться за своих контрагентов. Поэтому попытайтесь заключить такие же соглашения с ними. Вы сможете переложить риски на них.
И конечно, общий совет – оцените ситуацию.
Выводы о том, как переложить на контрагента риски налоговых доначислений
- Появился механизм, который позволяет взыскивать с контрагента убытки, причинённые доначислениями налога или отказом в возмещении НДС.
- Чтобы воспользоваться описанным механизмом, нужно заключить с контрагентом грамотное дополнительное соглашение или договор, в котором будут прописаны соответствующие условия.
Так как договор/соглашение – важный документ, нужно, чтобы его составлял опытный специалист по налогам.
- Описанный механизм интересен и даже остроумен. Но он не избавляет от необходимости проявлять должную осмотрительность и проверять контрагента перед заключением договора.
Подпишитесь на нашу рассылку, и вы всегда будете в курсе важных событий из области налогов.
Источник: https://nalog-advocat.ru/kak-perelozhit-nalogovye-riski-na-kontragenta/
Заключение договоров и налоговые риски: о чем нельзя забывать
проблема, с которой сталкивается налогоплательщик в рамках договорных отношений, — это подтверждение обоснованности налоговой выгоды. Ведь согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 12.10.
2006 № 53 налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, когда для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом (форма сделки должна соответствовать содержанию) или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).
В соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. То есть налоговые проблемы контрагента не являются проблемами налогоплательщика, за исключением двух случаев:
- Если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.
- Если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.
Письмо ФНС России от 23.03.
2017 № ЕД-5-9/547@ обозначило важную проблему — формальный характер сбора налоговыми органами доказательной базы в целях подтверждения фактов получения налогоплательщиками необоснованной налоговой выгоды: «Налоговые органы, не оспаривая реальность осуществления хозяйственной операции с контрагентом, подтвержденной первичными документами, ограничиваются выводами о недостоверности таких документов, основанными только на допросах руководителей контрагентов, заявивших о своей непричастности к деятельности организаций, или на результатах почерковедческих экспертиз».
Впервые письмо ФНС обозначило, что налоговым органам особое внимание необходимо уделять оценке достаточности и разумности принятых налогоплательщиком мер по проверке контрагента. В Письме ФНС РФ от 23.03.2017 N ЕД-5-9/547@ подробно описано, как это должно происходить на практике.
Оценивая действия налогоплательщика налоговая:
– оценивает обоснованность выбора контрагента;
– исследует вопросы, отличался ли выбор контрагента от условий делового оборота или установленной самим налогоплательщиком практики осуществления выбора контрагентов;
– выясняет, каким образом оценивались условия сделки и их коммерческая привлекательность, деловая репутация, платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта;
– анализирует, заключались ли налогоплательщиком сделки преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязательств.
Что может насторожить налоговые органы:
- отсутствие личных контактов руководства компании-поставщика (подрядчика) и руководства (уполномоченных должностных лиц) компании покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;
- отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;
- отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и (или) производственных и (или) торговых площадей;
- отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте (нет рекламы в СМИ, рекомендаций партнеров или других лиц, сайта контрагента). При этом принимается во внимание наличие доступной информации о других участниках рынка идентичных товаров (работ, услуг), в том числе предлагающих свои товары (работы, услуги) по более низким ценам;
- отсутствие у налогоплательщика информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ;
- отсутствие у налогоплательщика информации о наличии у контрагента необходимой лицензии, если сделка заключается в рамках лицензируемой деятельности.
Какие документы запрашивает налоговая у налогоплательщика:
- документы и информацию относительно действий налогоплательщика при осуществлении выбора контрагента;
- документы, фиксирующие результаты поиска, мониторинга и отбор контрагента;
- источник информации о контрагенте (сайт, рекламные материалы, предложение к сотрудничеству, информация о ранее выполняемых работах контрагента);
- результаты мониторинга рынка соответствующих товаров (работ, услуг), изучения и оценки потенциальных контрагентов;
- документально оформленное обоснование выбора конкретного контрагента (закрепленный порядок контроля за отбором и оценкой рисков, порядок проведения тендера и др.);
- деловую переписку.
Наличие у налогоплательщика перечисленных документов в значительной степени снижает риски возникновения претензий со стороны налоговых органов в плане налоговой выгоды. Проблемы могут возникнуть в том случае, когда у налогоплательщика отсутствует выверенная система проверки контрагента, системный подход.
Алексей Петров, бизнес-тренер по налоговому, финансовому, управленческому консалтингу и ведущий вебинара «Налоговые риски при заключении различных договоров» приводит пример обоснования выбора контрагента:
Неважно, какой контракт вы заключаете, важно — с кем именно вы его заключаете. Взаимоотношения с контрагентами влекут ряд других налоговых аспектов, которые уже не связаны с добросовестностью поставщика. Если есть контракт, значит, он влияет на налоговые обязательства налогоплательщиков.
Когда между двумя организациями сделки осуществляются не по рыночным ценам, возникают две проблемы:1. если это взаимозависимые лица и сделки признаются контролируемыми, необходимо пересчитать налоговые обязательства исходя из рыночных цен.
- 2. для не взаимозависимых лиц с контролируемыми сделками или дял взаимозависимых без контролируемых сделок все равно остается вопрос, что если в результате манипулирования сторонами ценами возникает снижение налоговых обязательств, то возникает необоснованная налоговая выгода.
Документирование договорных отношений
Чтобы не возникало проблем, важно, чтобы реальные отношения с контрагентом выражались заключенными договорами, а также существовало фактическое документирование бизнес-процессов. Если в качестве примера взять договор о поставке, то в нем будет описано взаимодействие между покупателем и поставщиком.
В зависимости от поставляемого товара видно, что в рамках договора оформляются и утверждаются заявки на отгрузку товара, утверждается транспортный тариф и многое другое, что свидетельствует о реальном бизнес-процессе, указанном в договоре.
Таким образом, если в договоре описаны реальные отношения, то по факту должны оставаться «следы» в виде накладных, договоров, актов и других доказательств реальной деятельности.
В данном случае работает следующее правило: чем больше доказательств того, что предусмотренный сторонами в договоре порядок взаимодействия реализовывался, тем больше оснований утверждать, что сделка была.
Согласно ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ (ред. от 18.07.2017) «О бухгалтерском учете», каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых сделок.
К таким документам предъявляются конкретные требования:
- наименование;
- дата составления;
- наименование экономического субъекта, составившего документ;
- содержание факта хозяйственной жизни;
- величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения;
- наименование должности лица, совершившего сделку, операцию и ответственного за ее оформление, либо наименование должности лица, ответственного за оформление свершившегося события;
- подписи лиц, с указанием их фамилий и инициалов либо иных реквизитов, необходимых для идентификации этих лиц.
Законодательные нововведения
Федеральный закон от 18.07.2017 № 163-ФЗ ввел новые статьи, связанные с налоговыми выгодами.
В частности, в нем говорится о том, что «не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика». По имевшим место сделкам налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога при соблюдении одновременно следующих условий:
- основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;
- обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.
В данном случае прямо говорится о том, что налогоплательщик должен внимательно смотреть за фактами хозяйственной жизни. И если эти факты выдуманные, то никакого уменьшения налоговой базы не будет. Кроме того, необходимо понимать, что сделка должна быть совершена с лицом, которое может являться стороной договора, то есть необходимо подтверждение полномочий того, с кем заключается сделка.
Федеральный закон от 18.07.2017 № 163-ФЗ указывает также и на другой важный аспект: не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога неправомерным:
- подписание первичных учетных документов неустановленным или неуполномоченным лицом,
- нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах,
- наличие возможности получения налогоплательщиком того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок (операций).
Еще один новый документ, на который стоит обратить внимание, — это совместный документ ФНС и Следственного комитета России «Методические рекомендации Следственного комитета России «Об исследовании и доказывании фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора)» (Письмо ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@). В нем приводится перечень вопросов, которые проверяющие из ФНС должны задавать руководителю: кто несет ответственность за количество и качество поставляемых товарно-материальных ценностей, услуг, работ; кто принимает первичные документы от поставщика и подписывается
в документе; где происходит принятие товаров, работ, услуг по документу; кто в обязательном порядке должен присутствовать при принятии товаров, работ, услуг. Ответы на все эти вопросы должны содержаться в договоре.
Источник: https://kontur.ru/articles/4984
Как минимизировать риски при заключении договора? | Юридическое Бюро Ольги Абраменко
Напишешь пером, не вырубишь и топором.
Русская народная поговорка.
Для начала давайте разберем, что такое риск?
Предприниматель или иная коммерческая организация, осуществляет свою предпринимательскую деятельность на свой риск.
Риск- это опасность возникновения непредвиденных потерь, дохода, убытков, денежных средств, имущества и других ресурсов организации.
Возникновение рисков может быть связано с экономической ситуацией в стране, неблагоприятными обстоятельствами, форс-мажорными обстоятельствами которые мы предугадать не можем и т.д.
Наиболее опасны риски с реальной вероятностью уровня потерь, которые приводят к убыткам. Предпринимательский риск это вероятностная категория и зависит от непосредственной деятельности самого предпринимателя.
Почему нужно серьезно отнестись к подписанию договора?
Во первых: суд трактует договора буквально! Как написано, так и понимаем.
Во вторых: Вы минимизируете риски и тем самым уменьшаете вероятность наступления неблагоприятных последствий.
Что при заключении договора может привести к рискам, а в последствие к убыткам организации.
- Как ни странно это звучит, но это излишняя доверчивость. Да Вы не ошиблись, доверчивость и не желание подумать, чем может обернутся, то или иное действие.
Доверчивость руководителя или предпринимателя к своим контрагентам, которые могут и злоупотребить этой доверчивостью, себе в угоду.
Например: «Подписывай, там все стандартно, ничего страшного. Ты, что мне не доверяешь?»
- Отсутствие специальных знаний. Предприниматели не обязаны иметь юридическое образование, но они могут повышать свою юридическую грамотность.
Многие поясняют: «Да я откуда знал, что этот пункт мне боком выйдет? Я не юрист!»
Нехватка времени — это основная причина, по которой люди в спешке подписывают все не читая. А если еще сроки горят и объект срочно сдавать надо, то здесь точно никто читать договора не будет.
- Небрежность. Действия из разряда, «и так сойдет!»
Какие риски могут возникнуть?
Никто не говорит, что предприниматель обязан работать без ошибок. Вести бизнес в современных условиях это уже риск и каждый предприниматель имеет право ошибаться, но при этом его должен защищать закон, а предприниматель должен действовать разумно и осмотрительно.
Существует большое количество видов рисков производственный, коммерческий, финансовый (кредитный), инвестиционный, рыночный и т.д.. Я не буду описывать все эти глобальные риски, а остановлюсь только на маленькой части рисков, которые могут возникнуть, если не уделить должного внимания к заключаемому договору.
- Риск не своевременного исполнения обязательств (не своевременной поставки, выполнения работ и т.д.)
К примеру, когда в договоре не прописан срок исполнения обязательств или прописан короткий срок «без запаса» времени на непредвиденные ситуации (поломка машины доставляющей товар и т.д.)
- Риск увеличения дебиторской задолженности.
Например: Вы в договоре предоставили большую отсрочку платежа, что в последствии может привести к увеличению дебиторской задолженности и не своевременному исполнению Ваших обязательств перед другими кредиторами (платеж по кредиту) и т.д.
- Риск возникновения убытков, неустоек, пеней, штрафов и т.д.
Скажем в договоре на Вашу сторону возложено много санкций «на все случаи жизни и за любую провинность».
Указана подсудность в другом городе, что может привести к увеличению судебных расходов на представителя, так как юристу нужно будет оплачивать дорогу и командировочные.
Возложены обязанности произвести такие действия, которые могут привести к большим финансовым затратам например: обязанность застраховать свою ответственность перед заказчиком. Получить разрешение на работы, которое в принципе должен получать заказчик, а не исполнитель.
Может быть возложена обязанность за соблюдение норм пожарной безопасности в помещении, что в последствии приведет к возложении административного штрафа на Вас как на арендатора этого помещения и т.д.Например: Вы являетесь плательщиком НДС и подаете декларацию на возмещение НДС. Налоговая инспекция в ходе камеральной проверки декларации с НДС, может потребовать любые документы, подтверждающие заявленные вычеты.
Это счета-фактуры; договора; первичные бухгалтерские документы и т.д.
и налогоплательщик обязан выполнять законные требования налогового органа, в том числе в части представления документов, необходимых для контроля за исчислением и уплатой налога.
Иначе налоговый орган может отказать в возмещении НДС.
А теперь представьте, что в Вашем договоре не возложена ответственность на контрагента за предоставление тех или иных документов, которые Вы будете обязаны предоставить в налоговую? Что сделает налоговая в этом случае? Правильно, откажет Вам в возмещении НДС и доначислит налог на прибль! Деньги потеряны.
Еще, это может побудить налоговый орган для дальнейшей проверки, например: получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. То есть, использование в хозяйственной деятельности «фирм-однодневок». Но об этом, мы поговорим подробней в другой статье.
И многое, многое другое….
Как можно минимизировать риски при заключении договора?
- Привлекать к разработке, проверке договоров, контрактов специалиста, юриста, адвоката;
- Проявление осмотрительности, анализ существующей проблемы, для достижения эффективного результата. Проверка своих контрагентов и т.д.;
- Прогнозирование направления развития рыночных условий (спроса и предложения и т.д.)
- Страхование рисков своей деятельности
- Резервирование денежных средств на возмещение непредвиденных расходов (резервный фонд)
Что нужно сделать для минимизации рисков, перед заключением договора?
- Не спешим, читаем, изучаем, отстаиваем. Боритесь за каждый пункт договора, путем подписания протокола согласования разногласий.
- Прописывайте в договоре все как можно подробней (работы, сроки, специальные условия, ответственность и т.д.) Обезопасьте себя заранее.
- Поступивший договор от контрагента изучаем «под микроскопом», тщательно фиксируя те пункты, которые Вас не устраивают. Отстаивайте их в переговорах. Оформляйте изменения в письменном виде с подписями двух сторон. (например: в виде дополнительного соглашения)
- Привлекайте к проверке юристов по арбитражным спорам или адвокатов, людей специализирующимся в этой области.
- Разработайте договор именно для Вашей организации, под Ваш вид деятельности. Используйте его при работе с контрагентами. Вам будет спокойней.
- Проверьте контрагента на нескольких сервисах:
kaluga.arbitr.ru (Арбитражный суд Калужской области, в разделе картотека дел); nalog.ru (Федеральная налоговая служба в разделе риски бизнеса: проверь себя и контрагента);
fssprus.ru (Федеральная служба судебных приставов в разделе: банк данных исполнительных производств).
Вы узнаете не только о том действующая ли организация заключает с вами договор, а так же не находится ли она в стадии ликвидации или банкротства, не находятся ли руководители этой организации в списке дисквалифицированных лиц, а так же имеется ли у контрагента невыплаченная задолженность по исполнительным листам и многое другое.
- Запросите у контрагента правоустанавливающие документы (копию устава, выписки, свидетельств, приказа и протокола на директора, копию его паспорта, доверенности и т.д. (сохраните эти документы на случай проверки налоговой).
- Если Вы работаете в достаточно рисковом сегменте рынка, застрахуйте свою ответственность.
Заключаем договор.
- Внимательно читайте, то что Вы подписываете. Если Вы не согласны или сомневаетесь, возьмите паузу, не подписывайте документы до тех пор пока все сомнения не будут устранены. Это позволит Вам избежать ошибок.
- Подписываете каждый лист договора, это позволит избежать подделок страниц в договоре.
- Подписывая приложения к договору, обязательно сохраняйте Ваши экземпляры.
- Сохраните всю переписку, в том числе и электронную, которая велась до заключения договора (письма, электронные письма телеграммы, факсы и иные документы.) Это позволит отстоять Ваши интересы, если сторона откажется заключать договор и придется обращаться в суд.
Подходите к заключению договора ответственно. Обращайтесь к юристам, к адвокатам специализирующихся в области договорного права. Минимизируйте риски еще на стадии заключения договора.
Руководитель юридического бюро Абраменко О.В.
При перепечатке ссылка на автора и сайт первоисточник обязательна.
2018г. (с) abramenko.pro
Источник: http://Abramenko.pro/blog/kak-minimizirovat-riski-pri-zaklyuche/
Как правильно заключить договор с контрагентом – налоговые риски
В процессе деловых отношений подписание договоров о сотрудничестве между двумя сторонами является одним из наиболее важных моментов, определяющих наличие возможных рисков.
В первую очередь, к его составлению и подписанию необходимо внимательно относиться, поскольку все возможные претензии будут зависеть от точности и правильности отраженных в нем пунктов.
С другой стороны, умолчание каких-либо моментов в договоре или его неверное оформление могут спровоцировать массу вопросов у налоговых органов и повлечь за собой проведение проверок.
Общие требования, которые предъявляются при заключении договоров с контрагентами
Заключая договор, для предупреждения возможных рисков следует придерживаться всех существующих правил в отношении его оформления:
- Заключение производится в установленной законом форме, с содержанием всех необходимых пунктов;
- Лица, как физические, так и юридические, должны иметь положенные полномочия, позволяющие им осуществлять заключение конкретных сделок;
- Текст самого договора не может противоречить действующему законодательству или идти вразрез с имеющимися нормативными актами;
- Основной целью заключения договора должно быть исключительно наступление оговоренных сторонами обстоятельств, которые желаемы или необходимы им на основании свободного волеизъявления.
Договор может составляться в устной или письменной форме, причем письменная форма является обязательной в таких случаях:
- Между юридическими лицами;
- Между юридическим и физическим лицом кроме ситуаций, когда выполнение условий осуществляется одномоментно;
- Между физическими лицами при превышении определенной суммы в денежном выражении.
Действующие законодательные нововведения
В текущем году относительно заключения договоров между контрагентами стали действовать следующие изменения и нововведения:
- В договоре запрещено отражать факты, которые искажают достоверные сведения или представляют неточные и неполные факты, в том случае, если такое действие может привести к уменьшению облагаемой налогом суммы дохода или прибыли контрагентов;
- В отдельных случаях допускается уменьшение имеющейся налоговой базы. К таким случаям могут относить сделки, оформляемые с целью неуплаты или возврата имеющейся суммы налога. Также к ним относят обязательства, которые исполняются лицом, являющегося контрагентом договора, заключенного с официальным налогоплательщиком, или тем, кому обязательство по исполнению сделки было передано на основании договора, доверенности или законодательного акта;
- Для уменьшения налоговой базы запрещается подписание сторонами каких-либо документов, которые будут противоречить действующему законодательству или идти в разрез с основными условиями соглашения;
- В соответствии с выпущенными методическими рекомендациями Следственного комитета России работники контролирующих органов имеют право получать следующую информацию: о лицах, на которых лежит ответственность за поставку товаров, услуг и прочих материальных ценностей, должностных лицах, принимающих от компаний ТМЦ, поставляющих товары и услуги, первичную документацию, должностях и сотрудниках, которые принимают все поступающие ТМЦ, а также о месте, в котором осуществляется подобное действие.
Необходимые условия для заключения договора
Существующей нормативной базой установлены такие условия, обязательные для заключения любого договора и осуществление действий в соответствии с его пунктами:
- Хранение подписанного документа должно осуществляться на протяжении периода, который не может быть менее, чем 4 года с момента его подписания;
- Любые изменения условий договора, даже оговоренные и согласованные обеими сторонами, должны оформляться соответствующими документами – в большинстве случаев они подписываются в виде дополнительных соглашений;
- Стоит строго соблюдать правило, в котором оговорено, что все поставки сырья или материалов должны осуществляться исключительно в отрезок времени в пределах действия заключенного договора;
- Договор не должен иметь формулировку, позволяющую двоякое толкование текста документа.
Для каждой из сторон при подписании договора не лишним будет выполнить следующие действия:
- Проверить имеющиеся права официального представителя стороны, если документ подписывает не уполномоченное лицо;
- Внимательно ознакомиться с пунктами относительно прав и обязанностей сторон для исключения возможных претензий в дальнейшем;
- Уточнить наличие возможности изменения условий соглашения в одностороннем порядке;
- Убедиться в отсутствии неточностей, которые могут привести к выявлению не полностью начисленных налогов и наложению штрафов и пени.
Налоговые риски и как от них защититься
При составлении договора одним из способов защиты от имеющихся налоговых рисков является полное исключение факторов, которые могут насторожить сотрудников контролирующих органов, а также обеспечение соответствия всем требованиям тех документов, которые обычно проверяются.
Факты, которые могут насторожить налоговые органы
Среди факторов, сопровождающих деловые отношения между контрагентами, стоит отметить следующие:
- Отсутствие сведений о контактах лиц, являющихся сторонами подписания договора и руководства организаций;
- Отсутствие документов, подтверждающих наличие полномочий на подписание документов или тех, которые подтверждают личность руководящего лица;
- Отсутствие данных о том, где фактически располагается одна из организаций или обе, участвующие в подписании соглашении. Также сюда могут относиться и данные об имеющихся складах для хранения ТМЦ;
- Отсутствие каких-либо сведений или данных о контрагентах в любых источниках информации при наличии их о других, аналогичных организациях. Сюда могут относиться данные в СМИ, сведения рекламного характера, отзывы клиентов или контрагентов;
- Отсутствие данных про свидетельство о государственной регистрации физического или юридического лица;
- Отсутствие данных о наличии выданной лицензии в том случае, если конкретная деятельность по закону предполагает ее наличие.
Документы, которые чаще всего запрашивает налоговая
В ходе проведения проверки сотрудниками налогового органа могут запрашиваться такие виды документации:
- Документальные основания выбора конкретного контрагента для заключения сделки (анализ цен конкурентов, ассортимента продукции, имеющихся акционных предложений);
- Документальные сведения о процессе отбора контрагента и полученных результатах исследования;
- Любые источники информации о второй стороне подписанного договора. Сюда может относиться официальный сайт компании, материалы рекламного характера, направленное коммерческое предложение о сотрудничестве, данные о других контрагентах, которые уже сотрудничали с интересующим налоговую физическим или юридическим лицом, и результатах работы;
- Утвержденный руководством компании порядок проведения анализа и мониторинга рынка для выбора контрагента по заключению договора;
- Деловая переписка, которая осуществлялась между контрагентами.
Порядок заключения договора в 2018 — документирование договорных отношений
В порядке документирования договорных отношений все процессы и действия, осуществляющиеся до момента подписания договора, в процессе его функционирования, а также перед расторжением или окончанием действия подлежат соответствующему письменному оформлению и хранению в течение положенного законом времени.
Сам договор должен содержать в себе такие данные:
- Реквизиты обеих сторон;
- Общую часть, описывающую предмет соглашения;
- Права обеих сторон и их обязанности;
- Форс-мажорные ситуации, при которых возможно снятие ответственности со сторон;
- Порядок оплаты за оказываемые услуги или поставляемый товар, возможность предоставления отсрочки платежа;
- Условия, при которых возможно расторжение договора в одностороннем порядке;
- Подписи сторон, дата составления соглашения.
Кроме того, должны иметься доказательства, свидетельствующие об осуществлении действий, предписанных соглашением сторон и тех, которые ему могут им предшествовать.
Таким образом, для уменьшения налоговых рисков и исключения внеплановых проверок налоговых органов при заключении договоров необходимо соблюдать все предусмотренные законодательством нормы и порядки.
Полезно ознакомиться:
Счет фактура, корректирующий, книга покупок и продаж с 02 октября 2017 г;
Согласование сезонных кафе, веранд, павильонов;
ЕГАИС что это такое, как подключиться, ответственность за неподключение;
Налоговые проверки после измененй 2017 года
Источник: http://selen-grand.ru/novosti/kak-pravilno-zaklyuchit-dogovor-s-kontragentom-nalogovye-riski/
Как переложить налоговые риски на поставщика
Многие компания думают, что каждый налогоплательщик должен платить налоги за себя, поэтому переложить налоговые риски на другую организацию невозможно. Однако это не так. Если в договоре с контрагентом прописать условие о возмещении убытков, это будет уже частноправовым, а не налоговым обязательством.
На основании такого условия, вычеты НДС, в которых отказали инспекторы, или доначисленные налоги компания имеет право взыскать с контрагента, который в этом виноват (п. 1 ст. 406.1 ГК РФ). Существует даже судебное решение в пользу организации, которая возместила свои потери в результате недобросовестных действий своего партнера.
Сумма возмещенных убытков составила — 12 млн рублей (постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.06.17 № Ф08-2428/2017).
Если же поставщик откажется подписать измененную редакцию договора, это повод для дополнительной проверки его добросовестности.
Как дополнительное условие в договоре защитит компанию
Если контрагент вовремя не передаст компании-покупателю счета-фактуры, последняя потеряет право на вычет НДС в периоде сделки, и вынуждена будет отложить его до получения всех документов.
За такое нарушение поставщик или исполнитель не пострадает (постановление АС Московского округа от 03.07.15 № Ф05-8253/2015). Однако, если стороны договора установят ответственность, суд будет на стороне покупателя.
Чтобы это сделать в договоре с контрагентов необходимо прописать условие о том, что поставщик обязан выставлять и передавать счета-фактуры в течение пяти календарных дней со дня возникновения оснований для этого.
В случае если поставщик нарушит условие, он должен будет уплатить неустойку за каждый день просрочки (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 01.06.16 № Ф02-2765/2016).
Обратим внимание на одно из судебных споров. В нем стороны определили неустойку в размере 1 процента за каждый день просрочки с выставлением счета-фактуры, но не более 18 процентов.
В этом деле компания проиграла, но лишь потому что поставщик опоздал не с обычным, а с корректировочным счетом-фактурой.
Суд указал, что счет-фактура и корректировочный счет-фактура – не идентичные документы (постановление АС Московского округа от 03.11.16 № Ф05-15679/2016).
В каком виде составить договор
Условие о возмещение потерь компания-покупатель может включить в договоры оказания услуг, поставки, выполнения работ и т.д. Условие нужно прописать в разделе «Особые условия» или «Ответственность сторон».
Если с контрагентами уже заключен договор, то условие о возмещение потерь можно оформить дополнительным соглашением. Но в этом случае лучше дополнительно указать, что такое допсоглашение распространяет свое действие на период с момента подписания основного договора. В противном случае, по всем поставкам, которые были до подписания допсоглашения, защитное условие действовать не будет.
Внимание! Убедитесь, что договор или допсоглашение подписывает лицо, у которого есть на это полномочия. Иначе никакие гарантии и заверения работать не будут. Нести ответственность будет не контрагент, а физлицо, которое подписало документ.
Что обязательно должно быть в документе
Перед тем как прописывать в договоре условие о возмещение потерь, нужно чтобы контрагент гарантировал компании-покупателю, что он добросовестный налогоплательщик. Но не общей фразой, а прямым указанием что:
- он зарегистрирован в ЕГРЮЛ надлежащим образом;
- в составе его руководства нет дисквалифицированных лиц;
- он ведет деятельность по месту регистрации;
- у него есть все необходимые разрешения и членства;
- он уплачивает налоги и сдает отчетность;
- он отражает все сделки в первичной документации.
Затем компании-покупателю нужно получить горантии по самой сделке. Для этого в контракте необходимо указать, что:
- со стороны контрагента нет препятствий для заключения и исполнения сделки;
- у товара нет обременений;
- контрагент перечислит НДС по сделке в бюджет и отразит налог в декларации;
- контрагент выдаст покупателю все первичные документы по сделке не позднее определенного срока, к примеру, пяти рабочих дней;
- в случае проверки компании-покупателя контрагент передаст контролерам все документы, которые они потребуют.
После пропишите в договоре ответственность контрагента, если компания-покупатель получит убыток из-за того, что он не выполнит обязательства или нарушит Налоговый кодекс. Уточните, что именно контрагент должен будет возместить. Например:
- НДС, в вычете которого отказала инспекция;
- налоги, штрафы и пени, которые должны быть уплачены по решению налоговиков;
- суммы, которые компания-покупатель возместила третьим лицам, купившим товар по сделке;
- убытки, которые компания понесла в связи с порчей деловой репутации, в том числе в глазах контролеров.
Не забудьте указать срок, в течение которого контрагент должен будет возместить убытки. Например, в течение 30 календарных дней после направления ему решения ИФНС, вынесенного в отношении компании-покупателя.
Внимание! Будет лучше, если компания-покупатель не поставит возмещение убытков в зависимость от обжалования решения инспекторов в суде. В этом случае, она не будет тратить деньги и время на суды, а сразу сможет взыскать деньги с контрагента. Суды не против такого порядка (постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.06.17 № Ф08-2428/2017).
Скачать шаблон договора
_________________________________________________________________________________________________Пописывать ли договор с условием о возмещение потерь, если продавец или исполнитель ваша компания?
Будет лучше не становится инициатором такого условия. Если же покупатель или заказчик все-таки настаивает на включении в договор условия о возмещение потерь, сначала оцените свои риски.
Если есть возможность, заключите аналогичные по смыслу дополнительные соглашения со своими исполнителями или поставщиками.
Так, если ваш покупатель получит налоговые убытки из-за ваших контрагентов, вы сможете предъявить им иск в порядке регресса.
Если ваша компания продавец, будет выгоднее возмещать только те доначисления, которые ваш контрагент-покупатель попытался оспорить в судебном порядке, но не смог.
В этом случае основанием для возмещения потерь можно указать решение кассационной инстанции, которое обязует компанию перечислить деньги в бюджет.
Такие формулировки в договоре позволят отложить возмещение потерь на несколько месяцев или даже не год.
_________________________________________________________________________________________________Источник: http://www.NalogPlan.ru/article/4126-kak-perelojit-nalogovye-riski-na-postavshchika