Что проверить перед заключением договора

Как проверить договор перед подписанием, чтобы не понести убытки

Любая сделка может обернуться расторжением договора, убытками для фирмы, а в некоторых случаях и личной ответственностью директора. Проверка договора по шести пунктам позволит минимизировать риски.

Контрагент

Убедитесь, что ваш контрагент не фирма-однодневка. Составьте внутренний регламент проверки контрагентов. Обратите внимание на поведение директора контрагента при личной встрече и во время подписания договора.

Например, может ли директор ответить на общие вопросы о своей компании (сколько лет существует фирма, какую деятельность ведет, где находится ее офис, с какими ключевыми контрагентами работает). Если директор не способен ответить на эти вопросы, то, возможно, он является «номинальным», а сама компания — однодневкой.

Вы знаете, что налоговики при проверке могут цепляться к любому подозрительному факту о контрагенте? Поэтому очень важно проверять тех, с кем Вы работаете. Сегодня Вы можете бесплатно получить информацию о прошедших проверках Вашего партнера, а главное — перечень выявленных нарушений!

Узнать подробнее >>

Пример

Суд подтвердил выводы проверяющих. Налогоплательщик и его сотрудники не проявили должной осмотрительности при выборе контрагентов (не собрали о компаниях информацию в ЕГРЮЛ и других источниках, не провели личных встреч с их руководством).

Ключевые условия

Предмет договора (поставка, подряд, аренда, услуги) должен быть сформулирован точно, без возможности двоякого толкования.

Так, если в договоре аренды не указан объект недвижимости или указан неопределенно, то такой договор считается незаключенным (ст. 432 ГК РФ).Рекомендуется не только детально описывать арендуемое помещение в договоре, указывая его адрес, этаж, площадь. Следует обозначать помещение на поэтажном плане как приложение к договору.

При проверке цены руководствуйтесь документами, собранными в преддоговорный период. Рыночность сделки подтвердят предложения других лиц, рекламные материалы.

Если отчуждаются дорогостоящие активы, например недвижимость или пакет акций, то дождитесь отчета оценщика о рыночной стоимости объекта. Оценщик должен быть квалифицированным. Нередки случаи, когда непрофессиональные оценщики ошибаются, а директору предъявляют иск акционеры.

Пример

Директор продал недвижимость компании по цене, указанной в отчете независимого оценщика. Но при найме оценщика руководитель смотрел не на квалификацию, а на стоимость услуг.

 Акционер посчитал цену заниженной в несколько раз и подал в суд на директора, требуя взыскания убытков, причиненных сделкой. Экспертиза в суде доказала занижение продажной стоимости в семь раз.

Суд взыскал убытки с директора.

Порядок расчетов необходимо описывать подробно, понятно и недвусмысленно. Например, покупатель в течение пяти рабочих дней с момента заключения договора оплачивает продавцу аванс — 30% от стоимости приобретаемого товара. А остальные 70% оплачиваются в течение пяти рабочих дней после подписания акта/товарно-транспортной накладной о передаче товара.

Не помешает проверить условия о штрафах и санкциях. Они могут повышать имущественные риски даже при небольших нарушениях. Например, следует ограничивать размер неустоек предельной максимальной суммой.

Затребуйте заверения об обстоятельствах, прописав их разделом в договоре. Например, что компания не привлекалась к административной ответственности, к ней не было претензий со стороны ФНС России, отсутствуют корпоративные конфликты. Также это может быть заверение о том, что импортированный товар прошел все надлежащие процедуры по таможенной очистке.

Какие заверения требовать, зависит от конкретного договора. Проверять, соответствуют ли заверения действительности, должен тот, кто их дает. Среди возможных последствий: одностороннее расторжение договора контрагентом, требования о взыскании убытков (п. 2 ст. 431.2 ГК РФ).

Полномочия представителя

Представитель контрагента должен быть указан в ЕГРЮЛ как лицо, наделенное правом действовать от имени организации без доверенности. Обычно достаточно проверить выписку из ЕГРЮЛ. Но не всегда.

Пример

Две компании заключили договор поставки. Со стороны покупателя договор подписал директор. Согласно пометке в ЕГРЮЛ он имел право действовать от имени общества без доверенности.

Позже покупатель успешно оспорил договор в суде. Он доказал, что на момент подписания договора срок полномочий директора истек.

Продавец невнимательно ознакомился со сведениями в ЕГРЮЛ, не обратив внимания, что полномочия директора истекли.

Запросите заверенную у нотариуса копию доверенности, если договор подписывает не руководитель контрагента. В доверенности обязательно должна стоять дата выдачи, в ином случае она будет недействительной. Если срок действия в доверенности не прописан, то она считается выданной на один год.

Корпоративные одобрения

В уставах компаний часто прописывают специальные случаи, когда сделка подлежит одобрению со стороны общего собрания/совета директоров, независимо от того, крупная она, с заинтересованностью или нет (например, выдача займа на сумму более 100 тыс. руб., выдача поручительства).

Оспорить такую сделку при отсутствии одобрения будет сложно. Но вот взыскать с директора убытки, причиненные сделкой компании, вполне реально. Часто директора вспоминают о таких корпоративных «фильтрах», установленных для них уставами, только тогда, когда акционеры уже предъявили финансовые претензии.

Пример

В уставе общества было указано, что все сделки, совершаемые компанией и превышающие 100 тыс. руб., должны быть одобрены советом директоров.

Проверять корпоративные одобрения контрагента необязательно. Хотя незначительный риск, что договор признают недействительным, остается.

Стоит запросить подтверждающие документы (протокол общего собрания/совета директоров об одобрении сделки), если сделка касается особо значимого и дорогого актива или если условия договора нетипичны.

Например, в силу обстоятельств он срочно продает производственное оборудование дешевле рыночной цены.

Внутренний регламент

В компании может быть утвержден внутренний регламент согласования договоров. Например, нужны визы финансового и юридического отделов, а также бухгалтерии. В таком случае директору перед подписанием договора нужно убедиться, что все визы получены.

На практике эти правила часто игнорируют, что обычно сходит с рук. Но если договор, подписанный с нарушением процедуры, повлечет убытки, то их взыщут с директора. Суд в таких случаях посчитает его вину доказанной.

Пример

Директор компании подписал дополнительное соглашение к трудовому договору с одним из сотрудников. По соглашению сотруднику выплачивали дополнительное вознаграждение в размере 1 млн руб. С другими отделами директор сделку не согласовал, тем самым нарушив внутренний регламент. Владельцы компании через суд взыскали с него всю сумму дополнительного вознаграждения.

Условие об особом порядке рассмотрения судебных споров

Другая сторона может указать, что все споры должны рассматриваться только в суде по адресу контрагента, независимо от того, выступает он истцом или ответчиком. Тогда он сможет судиться с вашей компанией у себя дома. А это особенно критично, если контрагент находится в удаленном регионе. Представьте, какие вас ждут временные и финансовые затраты на командировки.

Рекомендую указывать в договоре, что все споры подлежат рассмотрению в суде по адресу вашей компании или по адресу местонахождения/местожительства ответчика.

Порой в договор включают условие о рассмотрении споров в третейском суде. Это может стоить в десятки, а иногда и в сотни раз дороже, чем в государственном. Кроме того, у этого суда есть свои особенности. Например, решение третейского суда, в отличие от решения арбитражного, не подлежит обжалованию в апелляционной инстанции, кассационном порядке.

Не советую компаниям малого и среднего бизнеса подписывать договор, в котором содержится третейская оговорка.

Пример

Компания заключила с производителем оборудования договор на поставку дорогостоящих станков. Руководитель не обратил внимания, что продавец включил в договор третейскую оговорку.

Оборудование оказалось ненадлежащего качества, и покупатель решил обратиться в суд для возмещения убытков. Но официальный сбор за рассмотрение дела в третейском суде в десятки раз превышал пошлину за рассмотрение дела в государственном. Покупатель передумал судиться из‑за высоких затрат еще на этапе подачи иска.

Чек-лист: что проверить перед подписанием договора Скачать

Источник: https://www.gd.ru/articles/9598-kak-proverit-dogovor-pered-podpisaniem

Как предпринимателю проверить договор перед подписанием

Андрей Комиссаров, руководитель коллегии адвокатов «Комиссаров и партнеры», рассказывает о том, как проверить договор перед заключением, чтобы не понести убытки и защитить себя от возможных рисков

Предприниматели терпят убытки, если допускают ошибки при составлении гражданско-правовых, трудовых договоров или не замечают заведомо невыгодные, кабальные условия, навязанные контрагентом.

Если не проверить договор перед подписанием, денежные потери могут быть существенными и возникать как следствие:

• неисполнения контрагентом обязательств по договору;
• требования чрезмерных компенсаций, дополнительных выплат или выполнения работ сверх плана;
• ответственности за порчу или утрату имущества или невозможности взыскать компенсацию ущерба с контрагента;
• судебных разбирательств по поводу обязательности условий договора, двусмысленности условий договора;
• признания сделок незаключенными или недействительными, когда деньги по договору необходимо вернуть, а работы уже выполнены;
• вынужденного исполнения договора при ухудшении финансового положения компании;
• начисления завышенных налоговых платежей, штрафных санкций, отказа в налоговых вычетах из-за того, что предприниматель не проявил должную осмотрительность при выборе контрагента.

Чтобы не терять деньги и не участвовать в длительных судебных разбирательствах, предприниматель может заказать профессиональную правовую экспертизу договора или самостоятельно проверить договор перед подписанием.

Важно проверить договор на стадии проекта и непосредственно перед подписанием, потому как после того, как договор вступит в силу, его условия будет сложно оспорить. Суды часто отказывают заявителю, который требует отменить несправедливые или невыгодные условия договора, объясняя свое решение тем, что тот должен был предвидеть риски еще на стадии подписания договора.

Так, общество обратилось в арбитражный суд с иском о досрочном расторжении договора аренды, который стал крайне невыгодным из-за скачка курса доллара США.

Арендная плата была привязана к валютному курсу и резко выросла.

Арендатор заявил, что несет убытки и желает досрочно расторгнуть договор аренды, так как инфляцию не мог предвидеть заранее, а значит, и не должен нести издержки, возникшие вследствие форс-мажорных обстоятельств.

Если предприниматель подписал договор, который впоследствии оказался невыгодным, и компания понесла убытки, изменить условия такого договора можно только по добровольной договоренности с контрагентом (статья 450 ГК РФ), составив дополнительное соглашение, либо через суд.

При этом односторонний отказ от договора часто порождает необходимость выплатить контрагенту денежную компенсацию (пункт 4 постановления Пленума ВАС РФ № 16), которая может быть выражена в удержании аванса, процентах, долях от цены договора и так далее. Конкретные условия обычно прописаны в основном договоре.

Если же контрагент против, внести изменения в действующий договор крайне сложно. Для этого должно присутствовать одно из следующих оснований: контрагент существенно нарушил обязательства (пункт 2. 1 статьи 450 ГК РФ), либо существенно изменились обстоятельства, которые было невозможно предвидеть (статья 451 ГК РФ).

На практике в первом случае именно доказывание существенности нарушения обязательства представляет особую сложность. Во втором случае норма об изменении обстоятельств почти не работает.

Так, например, суды не признают в качестве существенных изменений обстоятельств ни кражу объекта, переданного по договору лизинга, ни непредвиденное ухудшение материального положения фирмы истца, ни внезапные скачки валютного курса, как в вышеописанном деле.

А в случаях, когда обстоятельства признаются существенными, к примеру, когда накладывается арест на арендованное имущество, или на арендованной земле устанавливают особый режим использования, суды более охотно расторгают такие договоры, чем позволяют внести в них изменения по воле одной стороны.

Аутсорсинг бухгалтерии от 1667 рублей в месяц. Персональная команда для вашего бизнеса: бухгалтер, юрист, налоговик, кадровик и бизнес-ассистент.

Чтобы минимизировать риски наступления неблагоприятных последствий, в том числе в виде убытков, нужно провести правовой анализ договора. Как это сделать, читайте далее.

Изучаем правовую базу по конкретному виду договоров

В связи с тем, что в законодательство регулярно вносятся изменения, а судебная практика отличается непостоянством, перед подписанием договора необходимо изучить актуальные нормы, проанализировать решения судов по конкретному виду договоров за последние 2-3 года.

Кроме того, стоит прочесть разъяснения Пленумов ВАС РФ и ВС РФ как по общим положениям, так и по отдельным видам договоров.

К примеру, если заключаете договор аренды — постановление Пленума ВАС РФ № 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил ГК РФ о договоре аренды», договор лизинга — постановление № 17 «Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга».

Следует учитывать и разъяснения контролирующих органов по деятельности, связанной с конкретным договором, посмотреть письма ФАС России, УФНС и так далее.

Вышеперечисленные меры необходимы, чтобы подготовиться к судебному разбирательству: суд будет ориентироваться на новые нормы и сложившуюся судебную практику по определенной категории дел.

Проверяем, включены ли в договор обязательные условия

Обязательные условия по общему правилу — это предмет и цена договора. Проследите, чтобы предмет договора должен быть сформулирован максимально точно, без возможности двойственного толкования. В противном случае договор может быть признан незаключенным (статья 432 ГК РФ).

Проверяя такое обязательное условие, как цена договора, необходимо руководствоваться документами, собранными в преддоговорный период. Оптимально, если имеется отчет независимого профессионального оценщика о рыночной стоимости объекта.

Проверяем, насколько подробно и полно описан порядок расчетов

Важно, чтобы порядок расчетов был описан подробно и недвусмысленно, с конкретными сроками оплаты и объемами работ. Лучше разбить исполнение договора на этапы, определить сроки и стоимость каждого, указать перечень документов, подтверждающих выполнение работ. Должны быть также предусмотрены конкретные меры ответственности за невыполнение каждого их этапов или срыв сроков.

В противном случае контрагент может не в полном объеме исполнить обязательства, и тогда потребуется заказывать экспертизу для установления точного объема и стоимости работ, расчета неустойки.

Проверяем, как распределена ответственность за порчу и случайную гибель имущества

Не всегда ущерб от случайной порчи и гибели имущества погашают страховые компании.

Согласно статье 211 ГК РФ, риск случайной гибели или порчи имущества несет собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. Это значит, если произошла случайная гибель арендуемого здания, арендодатель понесет убытки, и арендатор их возмещать не будет. За уничтоженный в результате аварии товар перевозчик не будет нести ответственность, если не доказана его вина.

Поэтому чтобы не понести убытки, предприниматель должен проследить, чтобы в договоре были справедливо распределены риски и согласованы с контрагентом.

В договоре должны быть прописаны все вероятные события, которые не предусмотрены договором страхования и могут привести к случайной гибели имущества, а также подробно описан порядок действий и возмещения расходов. И самое главное — должно быть указано, в какой конкретно момент переходит ответственность на контрагента, и в каком объеме.

Проверяем, указан ли перечень оснований для досрочного расторжения договора

Если в договоре не указаны основания для досрочного одностороннего расторжения, его условия обязательны для исполнения вплоть до окончания срока договора даже в том случае, если впоследствии станут невыгодными. Например, если резко ухудшились финансовые показатели компании, и платить по договору нечем.

Кроме того, не помешает проверить: условия о штрафах и санкциях (они не должны быть завышенными), полномочия подписанта со стороны контрагента, корпоративные одобрения и внутренний регламент согласования договоров, условия об особом порядке рассмотрения судебных споров (в договоре не должно быть условий о том, что споры рассматриваются только в суде по адресу контрагента или в третейском суде).

Кстати! Перед подписанием договора обязательно проверьте контрагента на благонадежность. Для быстрой проверки контрагента вы можете воспользоваться онлайн-сервисом «Моё дело». Сделать это можно в один клик, введя ИНН/ОГРН/название/ФИО или адрес интересующего контрагента. Получить бесплатный доступ к сервису вы можете прямо сейчас по ссылке.

Источник: https://delovoymir.biz/kak-predprinimatelyu-proverit-dogovor-pered-podpisaniem.html

Как проверить контрагента перед заключением договора — Бизнес, законы, работа

Любая сделка может обернуться расторжением договора, убытками для фирмы, а в некоторых случаях и личной ответственностью директора. Проверка договора по шести пунктам позволит минимизировать риски.

Контрагент

Убедитесь, что Ваш контрагент не фирма-однодневка. Составьте внутренний регламент проверки контрагентов. Обратите внимание на поведение директора контрагента при личной встрече и во время подписания договора.

Например, может ли директор ответить на общие вопросы о своей компании (сколько лет существует фирма, какую деятельность ведет, где находится ее офис, с какими ключевыми контрагентами работает). Если директор не способен ответить на эти вопросы, то, возможно, он является «номинальным», а сама компания — однодневкой.

Пример

Организация представила в налоговую инспекцию документы для обоснования налогового вычета (договоры, счета-фактуры, накладные). Налоговики посчитали такой вычет незаконным, поскольку поставщики оказались фирмами-однодневками.

Суд подтвердил выводы проверяющих.

Налогоплательщик и его сотрудники не проявили должной осмотрительности при выборе контрагентов (не собрали о компаниях информацию в ЕГРЮЛ и других источниках, не провели личных встреч с их руководством).

Ключевые условия

Предмет договора (поставка, подряд, аренда, услуги) должен быть сформулирован точно, без возможности двоякого толкования.

Так, если в договоре аренды не указан объект недвижимости или указан неопределенно, то такой договор считается незаключенным (ст. 432 ГК РФ).

Рекомендуется не только детально описывать арендуемое помещение в договоре, указывая его адрес, этаж, площадь.

Следует обозначать помещение на поэтажном плане как приложение к договору.

Если отчуждаются дорогостоящие активы, например недвижимость или пакет акций, то дождитесь отчета оценщика о рыночной стоимости объекта.

Оценщик должен быть квалифицированным. Нередки случаи, когда непрофессиональные оценщики ошибаются, а директору предъявляют иск акционеры.

Пример

Директор продал недвижимость компании по цене, указанной в отчете независимого оценщика. Но при найме оценщика руководитель смотрел не на квалификацию, а на стоимость услуг.

Акционер посчитал цену заниженной в несколько раз и подал в суд на директора, требуя взыскания убытков, причиненных сделкой. Экспертиза в суде доказала занижение продажной стоимости в семь раз.

Суд взыскал убытки с директора.

Порядок расчетов необходимо описывать подробно, понятно и недвусмысленно.

Например, покупатель в течение пяти рабочих дней с момента заключения договора оплачивает продавцу аванс — 30% от стоимости приобретаемого товара.

А остальные 70% оплачиваются в течение пяти рабочих дней после подписания акта/товарно-транспортной накладной о передаче товара.

Не помешает проверить условия о штрафах и санкциях. Они могут повышать имущественные риски даже при небольших нарушениях. Например, следует ограничивать размер неустоек предельной максимальной суммой.

Затребуйте заверения об обстоятельствах, прописав их разделом в договоре.

Например, что компания не привлекалась к административной ответственности, к ней не было претензий со стороны ФНС России, отсутствуют корпоративные конфликты.

Также это может быть заверение о том, что импортированный товар прошел все надлежащие процедуры по таможенной очистке.

Какие заверения требовать, зависит от конкретного договора.

Проверять, соответствуют ли заверения действительности, должен тот, кто их дает.

Среди возможных последствий: одностороннее расторжение договора контрагентом, требования о взыскании убытков (п. 2 ст. 431.2 ГК РФ).

Полномочия представителя

Представитель контрагента должен быть указан в ЕГРЮЛ как лицо, наделенное правом действовать от имени организации без доверенности. Обычно достаточно проверить выписку из ЕГРЮЛ. Но не всегда.

Пример

Две компании заключили договор поставки. Со стороны покупателя договор подписал директор. Согласно пометке в ЕГРЮЛ он имел право действовать от имени общества без доверенности.

Продавец невнимательно ознакомился со сведениями в ЕГРЮЛ, не обратив внимания, что полномочия директора истекли.

Запросите заверенную у нотариуса копию доверенности, если договор подписывает не руководитель контрагента.

В доверенности обязательно должна стоять дата выдачи, в ином случае она будет недействительной.

Если срок действия в доверенности не прописан, то она считается выданной на один год.

Корпоративные одобрения

В уставах компаний часто прописывают специальные случаи, когда сделка подлежит одобрению со стороны общего собрания/совета директоров, независимо от того, крупная она, с заинтересованностью или нет (например, выдача займа на сумму более 100 тыс. руб., выдача поручительства).

Оспорить такую сделку при отсутствии одобрения будет сложно. Но вот взыскать с директора убытки, причиненные сделкой компании, вполне реально.

Часто директора вспоминают о таких корпоративных «фильтрах», установленных для них уставами, только тогда, когда акционеры уже предъявили финансовые претензии.

Пример

В уставе общества было указано, что все сделки, совершаемые компанией и превышающие 100 тыс. руб., должны быть одобрены советом директоров.

Директор заключил договор на поставку оборудования другому обществу на сумму 1 млн руб. без получения такого одобрения.

В итоге с него взыскали убытки в сумме, не оплаченной покупателем.

Проверять корпоративные одобрения контрагента необязательно. Хотя незначительный риск, что договор признают недействительным, остается.

Стоит запросить подтверждающие документы (протокол общего собрания/совета директоров об одобрении сделки), если сделка касается особо значимого и дорогого актива или если условия договора нетипичны. Например, в силу обстоятельств он срочно продает производственное оборудование дешевле рыночной цены.

Внутренний регламент

В компании может быть утвержден внутренний регламент согласования договоров.

Например, нужны визы финансового и юридического отделов, а также бухгалтерии.

В таком случае директору перед подписанием договора нужно убедиться, что все визы получены.

На практике эти правила часто игнорируют, что обычно сходит с рук. Но если договор, подписанный с нарушением процедуры, повлечет убытки, то их взыщут с директора. Суд в таких случаях посчитает его вину доказанной.

Пример

Директор компании подписал дополнительное соглашение к трудовому договору с одним из сотрудников.

По соглашению сотруднику выплачивали дополнительное вознаграждение в размере 1 млн руб. С другими отделами директор сделку не согласовал, тем самым нарушив внутренний регламент.

Владельцы компании через суд взыскали с него всю сумму дополнительного вознаграждения.

Условие об особом порядке рассмотрения судебных споров

Другая сторона может указать, что все споры должны рассматриваться только в суде по адресу контрагента, независимо от того, выступает он истцом или ответчиком.

Тогда он сможет судиться с Вашей компанией у себя дома. А это особенно критично, если контрагент находится в удаленном регионе.

Представьте, какие Вас ждут временные и финансовые затраты на командировки.

Рекомендую указывать в договоре, что все споры подлежат рассмотрению в суде по адресу Вашей компании или по адресу местонахождения/местожительства ответчика.

Кроме того, у этого суда есть свои особенности.

Например, решение третейского суда, в отличие от решения арбитражного, не подлежит обжалованию в апелляционной инстанции, кассационном порядке.

Не советую компаниям малого и среднего бизнеса подписывать договор, в котором содержится третейская оговорка.

Пример

Компания заключила с производителем оборудования договор на поставку дорогостоящих станков. Руководитель не обратил внимания, что продавец включил в договор третейскую оговорку.

Оборудование оказалось ненадлежащего качества, и покупатель решил обратиться в суд для возмещения убытков.

Но официальный сбор за рассмотрение дела в третейском суде в десятки раз превышал пошлину за рассмотрение дела в государственном.

Источник: https://novdmt.com/kak-proverit-kontragenta-pered-zaklyucheniem-dogovora/