Как взыскать убытки, если заказчик не выплатил аванс за работы

Аванс по расторгнутому договору — Audit-it.ru

О. Рахова, бухгалтер-аудитор ООО «Джи Эс Эль-Право»

Журнал «Практическая бухгалтерия» № 7/2008

Никто не застрахован от того, что договор подряда, заключенный между заказчиком и подрядчиком, может быть расторгнут. Послужить этому могут самые разные обстоятельства. Это и существенные нарушения договора, и инициатива заказчика в связи с нарушением сроков… В статье мы рассмотрим налогообложение аванса как у подрядчика, так и у заказчика.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее заказчику. Он в свою очередь обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ).

Подрядчик обязан осуществлять работу в соответствии:

• с технической документацией, определяющей объем, содержание работы;
• со сметой, определяющей цену работы. Калькуляция сметы определяет номенклатуру материалов и оборудования, объем требуемых работ, согласованных сторонами;
• с требованиями действующих нормативных документов, ГОСТов.

Расторжение договора

В договоре подряда указывается цена работы или способы ее определения. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и вознаграждение.

Подписав договор подряда, стороны в любое время могут его расторгнуть и отказаться от исполнения договора. Причинами могут выступить:

• существенное нарушение договора другой стороной;
• существенное изменение обстоятельств;
• нарушение подрядчиком сроков выполнения работ;
• иные случаи, предусмотренные Гражданским кодексом или другими законами;
• случаи, предусмотренные договором.

Существенным признается нарушение договора, совершенное одной из сторон, повлекшее для другой стороны ущерб (п. 2 ст. 450 ГК РФ). При этом она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора.

внимание

Подрядчик вправе требовать выплату аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законодательстве или договоре подряда.

Кто кому должен?

Чаще всего встречаются случаи, когда на момент расторжения договора сумма аванса уплачена, но и подрядчик выполнил часть работ. Чтобы разойтись «с миром», необходимо учесть и правильно соотнести выполненные работы и выплаченный аванс.

В этом случае заказчик не вправе требовать с подрядчика возврата полной суммы аванса. Если на момент расторжения стоимость выполненной работы превышает размер выплаченного аванса, то заказчик обязан возместить подрядчику понесенные убытки.

Возмещаются они пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе.

Предусмотренное право заказчика расторгнуть договор подряда не нарушает права подрядчика. Поэтому последний не вправе требовать возмещения убытков в виде упущенной выгоды.

Если договор расторгнут по вине подрядчика, то заказчик вправе требовать неустойку за нарушение обязательства. А для доказательства выполненного подрядчиком иного объема работ в арбитражный суд необходимо представить:

• акты сдачи-приемки работ, подписанные сторонами;
• односторонний акт в случае отказа подписания акта сдачи-приемки;
• акт о неявке заказчика на приемку работ (гл. 37 ГК РФ);
• расшифровки авансов и предоплаты за материалы.

При этом подрядчик обязан вернуть все ранее полученные по договору денежные средства за вычетом стоимости фактически произведенных и документально подтвержденных актами приема-передачи выполненных работ.

Если подрядчик не исполняет свои договорные обязательства в срок, то заказчик вправе обратиться к нему с проектом соглашения. В нем можно прописать новый срок исполнения заказа.

Неисполнение подрядчиком своих обязательств в срок, определенный приложением к договору, и (или) в срок, назначенный заказчиком в соглашении, является существенным нарушением условий договора.

Поэтому заказчик может обратиться в арбитражный суд с иском о взыскании авансовых платежей.

В этом случае договор подряда подлежит расторжению на основании пункта 1 части 2 статьи 450 Гражданского кодекса.

Налогообложение у подрядчика

При полной или частичной оплате заказа с поступившей суммы аванса подрядчик перечисляет НДС в бюджет.

При расторжении договора либо изменении условий и возврате сумм авансовых платежей перечисленный НДС подлежит вычету (п. 5 ст. 171 НК РФ).

Вычеты в полном объеме производятся после отражения в учете соответствующих операций по корректировке, но не позднее одного года с момента возврата или отказа (п. 4 ст. 172 НК РФ).

Счет-фактура, зарегистрированный продавцом в книге продаж на аванс, регистрируется в книге покупок подрядчика в части возвращенного аванса по мере возникновения права на налоговые вычеты (п. 5 ст.

171 НК РФ).

Налогообложение у заказчика

Рассмотрим налогообложение у заказчика в случае, когда подрядчик — иностранное лицо, не состоящее на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщика.

При реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налоговая база у налогоплательщика определяется как сумма дохода от реализации этих товаров (работ, услуг) с учетом налога. Налоговая база определяется отдельно при совершении каждой операции налоговыми агентами — заказчиками.

Налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет налог. Причем это не зависит от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой НДС.

При расторжении договора подряда или изменении его условий вычетам подлежат суммы налога, уплаченные в соответствии со статьей 173 Налогового кодекса.

Заказчики имеют право на указанные налоговые вычеты при условии, что при перечислении аванса они удержали и уплатили налог из доходов налогоплательщика. В частности, необходимы платежные документы, подтверждающие, что НДС был удержан с доходов «иностранца» и перечислен в бюджет (п. 1 ст.

172 НК РФ), товары (работы, услуги) приобретены у иностранного лица для их использования в деятельности, облагаемой НДС (абз. 3 п. 3 ст. 171 НК РФ).

В качестве основания для применения налоговых вычетов требуется представление счета-фактуры. Счет-фактура с пометкой «за иностранное лицо» выписывается в двух экземплярах при перечислении денежных средств иностранным лицам. В строке 6 «Покупатель» указывается наименование организации заказчика.

При оформлении счета-фактуры в графе 7 «Налоговая ставка» указывается расчетная ставка НДС (18/118 или 10/110), а в графе 9 «Стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав, всего с учетом налога» — стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом НДС.

это важно

При расторжении договора по инициативе заказчика подрядчик не вправе требовать возмещения убытков в виде упущенной выгоды.

«Заказчик-спецрежимник»

Если заказчик — налоговый агент применяет специальные налоговые режимы (УСН, ЕНВД, ЕСХН) или не платит НДС по статье 145 Налогового кодекса, то НДС по оплаченным товарам (работам, услугам) подлежит включению в состав расходов (ст. 346.17 НК РФ). При дальнейшем расторжении договора удержанный НДС к вычету принять нельзя.

В ситуации, когда с иностранным лицом заключен договор подряда, в котором не предусмотрена сумма НДС, заказчик самостоятельно определяет налоговую базу (т. е. увеличивает цену контракта на сумму НДС) и перечисляет исчисленный налог в бюджет за счет собственных средств. Уплаченный налог признается удержанным у иностранца и может быть принят к вычету в общем порядке.

Подрядчик, применяющий специальный режим налогообложения, уплачивает налоги в соответствии с положениями главы 26.2 «Упрощенная система налогообложения» Налогового кодекса. Он не признается налогоплательщиком НДС, поэтому не выставляет счета-фактуры при получении аванса от заказчика на предстоящие работы и услуги.

Признание доходов и расходов производится в день поступления и выбытия денежных средств со счетов в банках и (или) в кассах (кассовый метод).

В случае возврата налогоплательщиком сумм, полученных в 2008 году, на сумму возврата уменьшаются доходы того налогового периода, в котором они произведены (п. 1 ст. 346.17 НК РФ, Федеральный закон от 17 мая 2007 г.

№ 85-ФЗ «О внесении изменений в главы 21, 26.1, 26.2 и 26.3 части второй Налогового кодекса РФ»).

Источник: https://www.audit-it.ru/articles/account/contracts/a75/169134.html

Аванс на перед нарушение

Сейчас данная статья не устанавливает конкретных дат выдачи заработка, они лишь обязывает работодателей выплачивать заработок «не реже чем каждые полмесяца». С 3 октября 2019 года начнет действовать новая редакция статьи 136 ТК РФ. В связи с этим произойдет изменение сроков выплаты зарплаты в 2019 году .

Статья 136 ТК РФ, по-прежнему, будет предусматривать, что зарплату нужно выплачивать «не реже чем каждые полмесяца».

Однако появится уточнение о том, выдавать зарплату нужно не позднее 15-го числа следующего месяца. Конкретные сроки выплаты аванса и зарплаты в 2019 году .

как и сейчас, можно будет указывать в правилах внутреннего трудового распорядка, коллективном или трудовом договоре. Повлияет изменение на сроки выплаты премий с 3 октября. См. “Сроки выплаты премий по новому закону о зарплате: что изменилось “.

Размер аванса по заработной плате и сроки его выплаты

Дело в том, что аванс на самом деле – это заработная плата за первую половину месяца .

Вот и весь секрет! Сначала работник получает оплату за первую половину месяца, а затем – за вторую.

В одном из наших курсов есть каверзный вопрос – может ли зарплата выплачиваться 4 раза в месяц.

В Кодексе установлена лишь минимальная частота – не реже двух раз. А чаще можно. И в некоторых организациях действительно есть два аванса по зарплате. Итак, мы с вами установили, что есть выплата зарплаты за первую и за вторую половину месяца.

Но в дальнейшем первую половину зарплаты мы все таки будем называть авансом – для краткости и потому что так привычнее.

Конкретная дата выплаты заработной платы устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором или трудовым договором не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который она начислена.

Порядок выплаты аванса по зарплате

Выплата зарплаты не реже чем каждые полмесяца — это не право, а обязанность организации.

Нельзя выплачивать зарплату сотрудникам один раз в месяц, даже если сотрудники написали заявления о согласии с таким порядком.

Статьей 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях установлены штрафы за нарушение трудового законодательства (в т.

ч. правил выдачи зарплаты) в отношении:

1. должностных лиц организации (например, руководителя) — в размере от 1000 до 5000 рублей (повторное нарушение влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет).
2. организации — в размере от 30 000 до 50 000 руб.;

Помимо этого, ситуация, когда организация выплачивает зарплату реже, чем каждые полмесяца, может быть расценена как несвоевременная выплата зарплаты. Согласно статье 136 Трудового кодекса РФ.

Как взыскать убытки, если заказчик не выплатил аванс за работы

Кроме того, законодательством не предусмотрено и понуждения к оплате непереданной продукции или невыполненной работы (услуги). Это подтверждает судебная практика.

Например, в одном деле поставщик (истец) и покупатель (ответчик) заключили договор поставки.

Поставщик выставил счет о предоплате в размере 20 процентов. Покупатель счет не оплатил, отправил в адрес поставщика гарантийное письмо о готовности заплатить через определенное время, но в назначенный срок деньги на счет поставщика так и не поступили.

Поставщик обратился в суд. Суд посчитал, что если покупатель не оплачивал товар, то поставщик мог приостановить выполнение своего обязательства или отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Возможность понудить покупателя к оплате непоставленного товара гражданское законодательство не предусматривает.

Аванс на командировку: доплата на карточку

5.4.8 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий».

Подпункт 5.4.

8, в свою очередь, разрешает относить на расходы, связанные с командировкой: 2) оплату стоимости проживания в отелях (мотелях), в том числе расходы на питание и бытовые услуги (стирка, чистка, ремонт и глажка одежды, обуви или белья); 9) прочие документально оформленные расходы, связанные с правилами въезда и нахождения в месте командировки, включая сборы и налоги, подлежащие уплате в связи с осуществлением таких расходов; Сумма аванса должна определяться, что на бухгалтерском языке означает: прежде чем выдать аванс, необходимо сделать его расчет (приблизительную смету расходов на командировку).

Обращаем ваше внимание, что, несмотря на сохранение за работником среднего заработка в период нахождения в командировке, данная зарплата выплачивается работнику в обычные сроки, установленные на предприятии.

Источник: http://iasmirnov.ru/avans-na-pered-narushenie-66485/

Взыскать убытки с заказчика по договору строительного подряда

Важно помнить, что соглашение о неустойке должно быть заключено исключительно в письменной форме, в противном случае несоблюдение письменной формы такого соглашения влечет его недействительность.

Итак, по искам о взыскании неустойки необходимыми доказательствами факта наличия в договоре строительного подряда соглашения о неустойке является соответствующий пункт договора строительного подряда.

Помимо этого, при обращении в суд с требованием о взыскании неустойки Заказчик должен доказать неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств а Подрядчиком, которое согласно договору строительного подряда влечет возникновение обязанности Подрядчика уплатить Закзачику соответствующую денежную сумму в качестве неустойки.

Ответственность за нарушение договора строительного подряда по законодательству Российской Федерации

К тому же недостижение производственной мощности предприятия и иных показателей объекта, содержащихся в технической документации, также влечет наступление ответственности для подрядчика.

В случае проведения реконструкции объекта, ответственность будет наступать за снижение или потерю прочности, надежности и устойчивости объекта и его частей.

В тоже время в 37-й главе не установлены санкции, которые помогают регулировать исполнение обязанностей возложенных на подрядчика и обеспечивающих интересы заказчика при невыполнении требований подрядчиком по качеству работы. В подобных случаях применяются общие правила для договора подряда, а именно нормы статьи 723 ГК.

Бездействие заказчика как повод одностороннего расторжения договора строительного подряда подрядчиком

Судиться — дело не дешевое, а судиться без помощи профессионалов — не дешевое вдвойне.

Зачастую в спорах между Заказчиком и Подрядчиком в неравном положении оказывается именно Подрядчик. Подрядчику часто приходится идти на многие уступки при исполнении договора подряда, ведь если он не будет проявлять гибкость, то впоследствии может лишиться оплаты.

Ситуацию в отношениях между сторонами строительного подряда усугубляет и закрепленное ст.717 Гражданского Кодекса право Заказчика одностороннего отказа от договора подряда в любое время без указания причин. При этом положение статьи о возмещении убытков Подрядчика причиненных таким отказом практически не работает в силу сложившейся судебной практики.

Порядок доказывания убытков заказчика по договору подряда

Аналогично право возмещения убытков может вытекать и из причинения внедоговорного вреда.

Согласно ст. 933 ГК вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объемелицом, причинившим вред.

Для наступления ответственности согласно ст.

364 ГК кредитор должен доказать наличие убытков, их состав, размер и причинную связь между нарушением обязательства и возникновением убытков.

И самое главное — необходимо доказать вину должника в причинении убытков. При этом кредитор свободен в выборе средств доказывания. В печати не раз говорилось о крайней сложности доказывания по таким делам.

Суд отказал подрядчику в оплате выполненных работ, встав на сторону заказчика

К моменту публикации статьи она еще не рассмотрена, однако, читатель может не только ознакомиться с выводами, которые рассматривает вышестоящий суд, но и проследить логику ряда доводов в пользу подрядчика в строительном споре.

Во избежание рисков сторон подрядных отношений рекомендуется своевременно обращаться к услуге абонентское юридическое обслуживание предприятий. Решением Арбитражного суда города Москвы от _._.

2012 года по делу № А40-___ удовлетворено исковое заявление ФГУП «…» (далее «истец») к ЗАО «…» (далее «ответчик») о взыскании невозвращенных авансов в размере 12 758 127 руб.

Источник: http://dolgovnet71.ru/vzyskat-ubytki-s-zakazchika-po-dogovoru-stroitelnogo-podrjada-40253/

Статья 715 ГК РФ: права заказчика во время выполнения работы подрядчиком

Ситуация, когда подрядчик не соблюдает условия договора, возникает достаточно часто. О правах заказчика, закрепленных ст. 715 ГК РФ, рассказывается в настоящей статье.

В каких случаях заказчик может отказаться от договора подряда

Безусловно, положение, когда заказчик вынужден расторгнуть договор подряда, является проблемой, как и для самого заказчика, так и для исполнителя услуг, т.е. подрядчика. Однако, чтобы оценить конкретные последствия расторжения договора подряда, нужно принять в расчет те причины и основания, по которым это произошло.

П.2 ст. 715 Гражданского кодекса РФ основной причиной отказа заказчиков от договора подряда называет существенное нарушение сроков выполнения работ подрядчиком. В такой ситуации, заказчик имеет право не просто расторгнуть соглашение, но и настоять на возмещении убытков.

Совершенно противоположная ситуация складывается в том случае, если заказчик отказывается от принятых на себя обязательств без объяснения причин. (Ст. 717 ГК РФ). Как ни парадоксально, но для подрядчика такой вариант развития событий является более выгодным.

Между этими двумя крайними случаями существует целое множество промежуточных вариантов. Например, заказчик считает, что работы не выполнялись в срок по вине подрядчика и на этом основании требует расторжения договора. В свою очередь, подрядчик может доказать, что данное основание не является законным, поскольку нарушение сроков произошло по вине самого заказчика и т.д.

Основания отказа не влияют на порядок возвращения аванса

В самом общем виде, подрядчик приступает к выполнению работы сразу после поступления на его счет предоплаты.

Если к тому моменту, когда будет получено уведомление о расторжении договора со стороны заказчика (п.2. ст.

717 ГК РФ), исполнитель уже выполнит часть работы, и этот факт будет подтвержден соответствующими актами выполненных работ, то подрядчик имеет право часть аванса удержать у себя.

Ст. 717 ГК РФ закрепляет обязанность заказчика произвести оплату той части работы, которая по факту была выполнена, в свою очередь ст.

715 ГК РФ такой обязанности не закрепляет, однако это не является препятствием для судов вставать на сторону подрядчика и предоставляют ему право на получение средств за фактические выполненную часть работы.

  Другими словами, подрядчик должен вернуть только ту часть аванса, которая является неосвоенной и превышает стоимость работы, которая была выполнена по факту.

Осуществить подтверждение объема выполненных работ можно двумя способами. Первый, о нем шла речь выше, — с помощью актов выполненных работ и второй — путем ходатайства о проведении экспертизы. Экспертиза позволит сделать заключение об объеме фактически выполненной работы заказчиком.

Такая ситуация может возникнуть в том случае, если к моменту расторжения договора заказчик не принял выполненных подрядчиком работ. В данных обстоятельствах он отказывается от приема работ и в одностороннем порядке составляет акт, подтверждающий отказ.

Впрочем, следует помнить, что акт, принятый в одностороннем порядке, не всегда является доказательством для судебных органов, и в таком случае аванс должен быть возвращен в полном объеме.

Субподрядчик произвел работы, нарушив срок. Далее он направил генеральному подрядчику акт о приеме этих работ на подписание. Генеральный подрядчик, в свою очередь, ответил отказом на подписание данного акта и составил письменное требование о расторжении договора.

Основанием для расторжения стал факт существенного нарушения сроков исполнения работы и непредоставление ответчиком реальных доказательств, подтверждающих объем выполненных работ. Генеральный подрядчик обратился в суд с иском о возврате все суммы уплаченного аванса.

В свою очередь, субподрядчик подал встречный иск с требованием взыскать стоимость выполненных работ. Судебные органы отказали в удовлетворении встречного иска и удовлетворили требования генерального подрядчика о возврате аванса.

При этом был учтен тот факт, что срыв сроков исполнения работ сделал невозможным дальнейшее использование результатов этой работы.

Когда заходит речь о взыскании части аванса, которая не была освоена, нужно учесть по крайней мере один нюанс. Заказчик в такой ситуации может выступить с требованием о выплате процентов за фактическое использование своих финансовых средств. Однако данное требование не всегда удовлетворяется судами.

В том случае, если аванс трактуется в качестве убытков, то на эту сумму проценты за пользование денежными средствами начислены быть не могут, и подрядчик, следовательно, выплачивать их не должен.

В случае, если аванс будет трактоваться как неосновательное обогащение подрядчика, то последний будет вынужден вернуть сумму аванса вместе с процентами, начисленными на эту сумму.

Источник: https://www.sekretariat.ru/article/211190-statya-715-gk-rf-17-m12