Как доказать убытки

Взыскание убытков в арбитражном суде — Доверьтесь профессионалам!

Порядок возмещения закреплен в ст. 1064 ГК РФ, где указано, что причиненный личности, имуществу гражданина или юридического лица вред подлежит возмещению в полном объеме тем лицом, которое такой вред причинило.

Законом в определенных случаях обязанность возмещения вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем вреда.

Убытки представляют собой расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также не полученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Убыток нельзя путать с ущербом (ст. 165 УК РФ).

Оглавление

• Возмещение
• Доказывание
• Преддоговорная ответственность
  • — досрочное расторжение
  • — возмещение директором
• Доказывание убытков

В состав убытков могут быть включены не только реальный ущерб или упущенная выгода, но и уплаченные ответчиком в пользу третьих лиц суммы обеспечительного платежа, штрафов, иных компенсаций в связи с невозможностью распорядиться своим имуществом (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 08.10.2013 г. № Ф03-4631/2013), поэтому истец с учетом конкретной ситуации спора должен предварительно оценить перспективы своего дела и возможные негативные последствия для ответчика, которые именно ему придется компенсировать в случае отказа в иске.

Отправной нормой в рассматриваемой области является ст. 15 «Возмещение убытков» ГК, к которой имеется прямая отсылка в ст. 393 ГК, закрепляющей обязанность должника возместить убытки. Согласно ст.

Данное деление убытков — их важнейшая классификация, которая влечет важные правовые последствия

Возмещение убытков в арбитражном процессе

Все риски ведения коммерческой деятельности ложатся на плечи предпринимателей. Однако если в образовании убытков виновен контрагент, они должны быть компенсированы в силу ст.ст.12, 15, 393 ГК РФ.

Причем убытки – это не только уже потраченные деньги (реальные убытки), но и те расходы, которые потерпевший должен был получить, если бы этому не помешали противоправные действия виновного (упущенная выгода).

Убытки должны возмещаться в полном объеме независимо от того, заявлены ли другие требования (например, о взыскании процентов за пользование чужими деньгами). Однако закон или договор могут устанавливать право потерпевшего лица на возмещение убытков в меньшем размере (например, в процентном соотношении).

Доказывание реального ущерба и упущенной выгоды

Согласно п. 2 ст. 6 Основ гражданского законодательства в состав убытков входят расходы, понесенные потерпевшим, утрата или повреждение его имущества, а также неполученные доходы, которые он мог бы получить при обычных условиях оборота.

Таким образом, к упущенной выгоде (неполученным доходам) можно отнести все доходы, которые получила бы потерпевшая сторона, если бы обязательство было исполнено или причинитель вреда не совершил бы противоправной акции в отношении потерпевшего.

Взыскание наряду с реальным ущербом и убытков в виде упущенной выгоды есть реализация базового принципа гражданского права — полного возмещения убытков, что является необходимым условием функционирования любой экономической системы.

Поскольку доказывание всех составляющих убытков — как реального ущерба, так и упущенной выгоды — связано с весьма серьезными затруднениями и требует определенного времени и дополнительных затрат, изначально, главным образом для договоров купли-продажи, в зарубежном, а затем и в российском законодательстве появилась такая упрощенная форма определения возникающих убытков, которые исчисляются как разница между ценой, согласованной в договоре, и ценой, сложившейся на рынке на момент, когда не исполненное в срок обязательство подлежало исполнению согласно условиям договора.

Взыскание реального ущерба

Утерю или повреждение имущества (например, груза экспедитором), уменьшение его стоимости, дополнительные затраты на восстановление нарушенного права (например, на ремонт) закон относит к реальному ущербу.

Главное требование судов, исполнение которого приведет к удовлетворению иска, — это разумность и обоснованность понесенных истцом расходов. В противном случае суд воспользуется предоставленным ему законом правом и снизит размер взыскиваемой суммы.

Возмещение упущенной выгоды

Упущенной выгодой считаются неполученные доходы, которые компания имела все шансы получить при обычных условиях ведения своей деятельности, а также извлеченные виновным доходы в результате своего противоправного поведения.

Упущенную выгоду взыскивать гораздо сложнее, чем реальный ущерб. Перед обращением в суд закон предписывает потерпевшему принять меры и подготовиться к получению упущенной выгоды.

Иными словами, надо показать суду, что у истца действительно были предпосылки для получения доходов.

Расходы, понесенные потерпевшим для приготовления к получению упущенной выгоды, не возмещаются. Таким образом, упущенная выгода состоит из неполученных доходов за вычетом расходов на их получение.

Анализируя основные виды убытков в гражданском праве, следует обратить внимание и на моральные убытки, случаи возмещения которых также предусмотрены законом. В этом контексте необходимо сказать, что терминология ГК РФ в отношении моральных убытков является иной, в частности, говорится о компенсации морального вреда (ст. ст.

151, 1099, 1100 ГК). Однако правовой механизм такой компенсации во многом схож с возмещением убытков. Особенностью подобного рода убытков является то, что компенсацию морального вреда нельзя отождествлять с имущественной ответственностью.

Цель компенсации — не компенсировать денежные потери потерпевшего, а загладить моральный вред.

Преддоговорная ответственность

Недобросовестное ведение переговоров влечет за собой ответственность в виде обязанности возместить потерпевшей стороне убытки:

• за разглашение конфиденциальной информации, полученной в ходе переговоров;
• за утрату возможности заключить договор с третьим лицом;
• за расходы на ведение переговоров.

Досрочное расторжение договора

Если должник допустил существенное нарушение договора, обычно это является основанием для его досрочного расторжения кредитором. Нередко последний вынужден заключать другое соглашение взамен сорванного договора. Если цена замещающей сделки окажется выше, возникают убытки – разница между расторгнутым и новым договором (ст. 393.1 ГК РФ).

При разрешении споров судебная практика исходит из положения о том, что убытки возникают даже в случае, если замещающее соглашение не заключено. Тогда убытками считается разница между ценой расторгнутого соглашения и рыночной текущей ценой на аналогичные товары (работы, услуги).

При этом потерпевший может потребовать возмещения и других убытков, не связанных с ценовой разницей.

Возмещение убытков директором

Согласно действующему законодательству директор компании должен добросовестно и разумно вести коммерческую деятельность. Нарушение этой обязанности зачастую приводит к убыткам общества, которые должны возмещаться за счет личных средств директора.

Такое правило установлено, в частности, ст. 44 Закона об ООО.

В качестве примера можно привести нецелевое расходование денежных средств компании без хозяйственной необходимости в личных интересах директора; заключение директором договоров между компанией и самим собой с единственной целью – извлечь собственную выгоду и т.д.

Необходимые условия для взыскания убытков

Другой характерной чертой упущенной выгоды можно назвать и то, что возможность ее взыскания зависит от специфики конкретных правоотношений, а именно: она возникает только в условиях коммерческого использования имущества и в отношениях некоммерческих, например при безвозмездной передаче имущества в пользование, возмещение убытков вероятно только в рамках положительного ущерба.

Следует учитывать, что для применения ответственности в виде взыскания убытков, предусмотренной статьями 15 и 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации, необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего в себя:

1. факт наступления вреда;
2. противоправность (незаконность) поведения причинителя вреда;
3. вину причинителя вреда;
4. причинно-следственную связь между действиями причинителя и наступившими у лица неблагоприятными последствиями;
5. доказанность размера убытков.

Доказывание убытков в арбитражном процессе

Обращаясь в суд с требованием о возмещении убытков, истец доказывает:

• факт нарушения его прав. Например, нарушение обязательств по договору его контрагентом (в этом случае вина должника презюмируется);
• непосредственную причастность ответчика к возникновению убытков;
• причинно-следственную связь между причиненными убытками и действиями ответчика;
• ориентировочный размер убытков. Недоказанность размера причиненного ущерба не относится к основаниям, позволяющим отказать в иске (Определение ВС РФ от 8.11.2016 г. № 78-КГ16-48). Если суд не согласен с представленным истцом расчетом, он должен принять во внимание все обстоятельства дела, в том числе представленный ответчиком контррасчет.

Кроме того, ответчик может доказывать, что:

• истец каким-либо образом содействовал увеличению убытков (например, просрочил исполнение своих обязательств);
• истец не принял должных мер для уменьшения убытков;
• к возникновению убытков ответчик непричастен, например, из-за наступивших форс-мажорных обстоятельств.

Самое важное в процессе – обеспечить позиции сторон надлежащими доказательствами. Так, суду можно представить:

1. договор,
2. акты о выявленных недостатках, подписанные обеими сторонами договора,
3. результаты экспертизы,
4. документы, подтверждающие наличие расходов и т.д.

Выиграет та сторона, которая соберет достаточные доказательства своей правоты, убедительно отстоит свою позицию перед судом и опровергнет аргументы противника.

Как рассчитать убытки при прекращении договора

Если при расторжении договора в результате его неисполнения или ненадлежащего исполнения у вас возникли убытки, рассчитать их можно следующим образом (п. п. 1, 2 ст. 393.1 ГК РФ):

1. Если вы заключили взамен нарушенного договора аналогичный (замещающий), то расчет производится исходя из разницы в цене этих договоров. Имейте в виду, что замещающий договор (договоры) должен быть с аналогичным исполнением, то есть заключен на сопоставимые товары, работы, услуги.
2. Если замещающий договор не заключался, то расчет производится исходя из разницы между ценой прекращенного договора и средней рыночной ценой на аналогичные товары, работы, услуги.

При этом определить текущую цену нужно (п. 2 ст. 393.1 ГК РФ):

• на момент прекращения договора;
• в месте, где должен был быть исполнен договор;
• на сопоставимые товары, услуги, работы.

Если установить эту цену в месте исполнения договора нельзя, допустимо использовать цену, которая применялась в другом месте и может служить разумной заменой с учетом транспортных или иных расходов (п. 2 ст. 393.1 ГК РФ).

Потери от инфляции при возмещении убытков

Потери от инфляции не могут являться убытками в традиционном их правовом понимании, закрепленном в ст. 15 ГК, как последствия правонарушений.

Неприменимыми в данном случае будут и основные условия возмещения убытков, такие как вина и причинно-следственная связь.

Также понятно, что совершенно иначе определяются потери от инфляции, которые зависят от ее роста и вида, а также от причин ее возникновения.

Источник: https://malina-group.com/vzyskanie-ubytkov-v-arbitrazhnom-sude/

Разбираемся на практике в чем отличие убытка от ущерба

Множество споров вызывают такие понятия, как «ущерб» и «убытки». Физические лица считают их синонимами, а юридические лица путают что следует взыскивать.

В случае когда необходима профессиональная помощь или консультация, обращайтесь к специалисту. 

Отличие ущерба и убытков в ГК

Ст. 15 ГК РФ гласит, под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для его восстановления, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Исходя из определения, можно сделать вывод, что убытки делятся на: реальный ущерб и упущенную выгоду. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Из этого следует, что ГК РФ допускает решение вопроса двумя способами: законом или договором.

В Гражданском кодексе РФ также конкретизируется размер упущенной выгоды применительно к случаям, когда лицо, нарушившее право, получило вследствие такого нарушения доходы. Возмещению подлежит упущенная выгода в размере не меньшем, чем полученный доход.

Следует также добавить, что возмещение убытков – это способ защиты гражданских прав, который применим независимо от закона или договора, так как возмещение убытков является общим правилом для всех обязательств. Возмещение убытков носит имущественный характер всегда.

В состав реального ущерба включаются расходы, которые лицо реально произвело к моменту предъявления иска о возмещении убытков, либо которые еще будут им произведены для восстановления нарушенного права в будущем.

На практике взыскание реального ущерба не представляет сложностей, что нельзя сказать о взыскании неполученного дохода, т.е. упущенной выгоды.

Упущенная выгода представляет собой доходы, которые лицо смогло бы получить при нормальных условиях гражданского оборота, если бы его права не были нарушены. Под нормальными условиями понимаются именно те условия, которые протекают без воздействия непредвиденных обстоятельств или обстоятельств непреодолимой силы.

Потерпевшее лицо должно доказать размер доходов, которые оно не получило из-за нарушения права, а также причинную связь между неисполнением и неполученными доходами. Практика показывает, что именно доказательства причинной связи играют ключевую роль при определении размера упущенной выгоды.

Как рассчитать размер ущерба и убытков?

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г.

N 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации” указано, что размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено.

В частности, по требованию о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер такого дохода должен определяться исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями, за вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров.

Для привлечения лица к ответственности в виде возмещения убытков необходимо наличие следующих составляющих:

• убытков,
• противоправного виновного поведения должника,
• причинной связи между таким поведением и наступившими убытками.

Доказывание наличия убытков возлагается на кредитора. Непредставление доказательств, подтверждающих наличие убытков, является основанием для отказа в удовлетворении требования о возмещении убытков.

Гражданский кодекс РФ конкретизирует, что при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было, – в день предъявления иска.

Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения.

Статья 394 ГК РФ регламентирует, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

В случаях, когда за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена ограниченная ответственность убытки, подлежащие возмещению в части, не покрытой неустойкой, либо сверх ее, либо вместо нее, могут быть взысканы до пределов, установленных таким ограничением.

Следует также указать статью 395 ГК РФ, которая разъясняет порядок предъявления требований за пользование чужими денежными средствами.

Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. Убытки складываются из реального ущерба, расходов по восстановлению нарушенных прав и упущенной выгоды.

Объясняя в общих чертах, убытки – это суммарная стоимость восстановительных работ, затраты, которые необходимо произвести для того, чтобы получить первоначальный результат. При определении убытков принимаются во внимание цены, которые действовали на момент причинения лицу убытков. В случае судебного спора – в день предъявления иска.

Ущерб выражается в уменьшении имущества потерпевшего лица, вследствие нарушения материального права. Ущерб определяется, исходя из последствий нарушения договорных обязательств.

Рассмотрим несколько принципов, из которых складывается расчет убытков:

• при исчислении общего размера убытков, в расчет принимается совокупность всех элементов, таких как реальный ущерб, неполученные доходы и т.д., которые определяются по отдельным критериям;
• при нарушении условий договора, размер убытков стороны вправе установить самостоятельно в договоре, так как законом допускается диспозитивность исчисления данной нормы;
• ущерб может складываться с учетом морального вреда, который был нанесен потерпевшему, в связи с причинением последнему страданий или ущемлений. В случае, когда потерпевшая сторона выдвигает требования по возмещению морального ущерба, следует иметь в виду, что взыскать сумму морального ущерба будет возможно только в судебном порядке;
• ущерб могут составлять штрафы, которые связаны с неисполнением сторонами договорных обязательств, которые вызвали увеличение расходов, не предусмотренных договором.

Чтобы требовать от виновной стороны возмещения убытков, следует доказать сам факт нарушения. Как правило, это происходит посредством документального представления доказательств, свидетельствующих о произведенных затратах, направленных на восстановление имущества либо нарушенного права.

Следует иметь в виду, что если спор рассматривается в суде, в случае отсутствия таких доказательств сумма возмещения ущерба будет минимальной и значительно меньше реальной стоимости восстановительных работ.

Что касается морального вреда, действующее гражданское законодательство не устанавливает фиксированного размера компенсации за его причинение, но закон указывает на ряд обстоятельств, на основании которых можно определить его размер. Статья 151 ГК РФ утверждает, что при определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства.

При определении размера компенсации вреда должны учитываться требования разумности и справедливости.Характер физических и нравственных страданий оценивается судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего.

Упущенную выгоду также следует относить к убыткам. Упущенная выгода применима, часто, по отношению к юридическим лицам и характеризуется как неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях.

Что касается физических лиц, размер упущенной выгоды можно рассчитать исходя из договора, например, аренды какого-либо движимого или недвижимого имущества. Лицо, нанесшее своим действием (или бездействием) ущерб, должно нести за это ответственность в виде возмещения этого ущерба в материальном эквиваленте.

Для того, чтобы требовать компенсацию, необходимо произвести оценку ущерба. Таким образом, упущенная выгода – все доходы, которые получила бы пострадавшая сторона при отсутствии ущерба. Применительно к договору аренды недвижимого имущества, можно констатировать, что упущенной выгодой будет являться доход от сдачи помещения в аренду.

Таким образом, убытки – это наиболее расширенное понятие, чем ущерб в отдельном взятом случае. Они складываются из реального ущерба, упущенной выгоды, а также расходов по восстановлению нарушенных прав.

Судебная практика

Предлагаем ознакомиться с Постановлением ФАС Северо-Кавказского округа, которое может показать позицию судов при рассмотрении требований заявителей по взысканию убытков.

Предметом конкретного спора явилось повреждение транспортного средства в результате дорожно-транспортного происшествия, которое повлекло к невозможности его использования в основной деятельности предприятия и штрафам.

Так как предприятие не представило доказательств отсутствия иной возможности осуществления своей деятельности, в том числе отсутствия иных транспортных средств, а также принятия мер к более быстрому восстановлению поврежденного транспортного средства с целью сокращения будущих расходов по аренде другого автомобиля, суд отказал в удовлетворении заявленных требований.

1) Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 сентября 2012 г. N Ф08-5251/12 по делу N А32-33777/2011

Источник: https://www.fiokan.ru/stati/yuridicheskie/ushherb-i-ubytki.html

Взыскание убытков в арбитражном суде

Взыскание убытков — сложный и рискованный судебный процесс. С одной стороны, очень трудно бывает доказать наличие убытков, их размер и основания для взыскания с конкретного лица. С другой стороны, если суд откажет в удовлетворении требований, истец рискует сам оказаться ответчиком, обязанным компенсировать убытки, которые понес его оппонент.

Инициирование судебного процесса по возмещению убытков должно быть предельно взвешенным решением. Нужно просчитывать все до мелочей. И нужно обязательно привлекать компетентного арбитражного юриста — это поможет избежать ошибок, свести риски к минимуму, подстраховаться, убедительно представить и доказать свою позицию.

Ниже мы расскажем об основных аспектах взыскания убытков в арбитраже. Но нужно понимать — это только базовая информация, которая убережет от типичных ошибок, но не позволит самостоятельно выиграть судебный процесс. Каждое дело — очень индивидуально.

Что понимается под убытками в арбитражном процессе?

Понятие и классификация убытков даны в ч. 2 ст. 15 ГК РФ:

• Реальный ущерб:
  • расходы для восстановления нарушенного права, которые уже произведены или должны быть произведены;
  • утрата или повреждение имущества.
• Упущенная выгода — неполученные доходы, которые бы были получены, если бы не было нарушения права.

Убытки подлежат возмещению в полном объеме, если законом или договором для конкретного случая не предусмотрен меньший размер возмещения.

Для целей взыскания убытков необходимо, чтобы они были правильно квалифицированы, рассчитаны и получили определенное денежное выражение.

В этом плане обычно нетрудно подсчитать реальный ущерб, особенно когда речь идет о расходах. Несложно сделать и оценку ущерба от повреждения или утраты имущества.

Но вот с упущенной выгодой в арбитражном суде, как правило, возникают проблемы — слишком много факторов нужно учесть, и слишком много “если бы”.

Какие бывают виды убытков?

Основные виды убытков — это реальный ущерб и упущенная выгода. Правда, это скорее основные категории (группы). На практике мало отнести убытки к реальному ущербу или упущенной выгоде — нужна конкретизация, которая делается с учетом обстоятельств дела и судебной практики.

Реальный ущерб может выражаться:

• в расходах, которые пришлось произвести для восстановления нарушенного права, например, для проведения экспертизы, сбора доказательств, для обращения в государственные органы, к нотариусу, юристам и суд;
• в расходах, которые потребуются для восстановления нарушения права согласно сделанному и подтвержденному расчету;
• в стоимости утраченного имущества;
• в затратах на восстановление (ремонт) поврежденного имущества;
• в расходах, которые понес ответчик в виде обеспечительного платежа, в связи с применением мер обеспечения, в виде уплаченного штрафа и других затрат, связанных с судебным процессом в его отношении.

Упущенная выгода — более сложная категория. Это то, что истец мог бы получить, но не получил. К упущенной выгоде можно отнести любые доходы, которые получил бы потерпевший (истец), если бы контрагент исполнил обязательство, права потерпевшего не были нарушены или причинитель вреда не совершил бы в отношении истца противоправные действия.

Для определения убытков, связанных с договорными отношениями, в частности, договорами купли-продажи и смежными сделками, в российской арбитражной практике сложился немного упрощенный подход — вычисление ценовой разницы.

Убытки определяются как разница между договорной ценой и ценой, сложившейся на рынке на момент, когда обязательство должно было быть исполнено.

Если убытки обусловлены досрочным прекращением договора, то они могут быть определены как разница между ценой прекращенного договора и ценой договора, заключенного взамен прекращенного.

Проблема с упущенной выгодой в том, что здесь много чего нужно доказывать, опираясь не только на свои расчеты и свою позицию. Много условностей, допущений, оценочных критериев.

До последнего времени подходы к определению, расчету, оценке, доказыванию упущенной выгоды были неоднозначными и противоречивыми.

Постановление Пленума ВС РФ №7 от 24 марта 2016 года расставило точки над “i” во многих вопросах и сделало для истцов процесс доказывания всего, что связано с упущенной выгодой, более простым.

Основания для взыскания убытков в арбитражном суде

Убытки нельзя взыскать только по факту их наличия. Необходимо, чтобы была совокупность условий:

• Есть нарушенное право и правонарушение со стороны ответчика.
• В действиях (бездействии) ответчика есть вина в нарушении прав истца.
• Есть последствия в виде ущерба, вреда, расходов и, соответственно, есть факт причинения убытков.
• Есть причинно-следственная связь между действиями (бездействием) ответчика и наступившими последствиями.
• Размер ущерба определен (рассчитан) как этого требует закон, с разумной степенью достоверности или справедлив и соразмерен правонарушению.

Отсутствие или недоказанность хотя бы одного из первых четырех пунктов влечет невозможность взыскания убытков. Проблемы с достоверностью заявленного размера убытков или его соразмерностью нарушению — сами по себе не критичны. Но арбитражный суд вправе пересчитать заявленную сумму и, соответственно, уменьшить ее.

Как рассчитываются убытки

Сразу скажем: просто сесть и посчитать убытки на калькуляторе — этого мало. Для расчетов используется специальная методология и нужно обращаться к действующим разъяснениям ВС и ВАС РФ. Расчеты должны быть подкреплены официальными сведениями и документами.

До сих пор действует “Временная методика определения размера ущерба, причиненного нарушениями хозяйственных договоров” (приложение к Письму Госарбитража СССР от 28.12.1990 N С-12/НА-225). Она может применяться и ко внедоговорным отношениям, если подходит под обстоятельства дела и подлежащие расчету убытки.

Определение, структуризация и расчет убытков — часть юридической работы по подготовке к досудебному и судебному урегулированию споров, связанных с возмещением и взысканием.

Соотношение убытков и неустойки

И неустойка, и взыскание убытков — виды ответственности. Чтобы исключить спорные ситуации и двойную ответственность за одно и то же, соотношение убытков и неустойки урегулировано на законодательном уровне или может быть урегулировано договором.

Возможно:

• взыскание только неустойки, но не убытков;
• взыскание и неустойки, и убытков в полном объеме;
• взыскание на усмотрение истца — либо неустойки, либо убытков.

Соотношение убытков и неустойки порой очень плохо рассматривается либо вообще не рассматривается в договоре. Тогда приходится руководствоваться общим правилом: если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Доказываем убытки, причиненные налоговыми органами

Убытки, причиненные незаконными актами налоговых органов или незаконными действиями (бездействием) их должностных лиц, подлежат возмещению в полном объеме (пп. 14 п. 1 ст. 21 НК РФ).

Ответственность государства за действия налоговых органов и их должностных лиц предусмотрена ст. ст. 35, 103 НК РФ, а также ст. ст. 15, 16, 1069 ГК РФ. По общему правилу ответственность, предусмотренная этими статьями, наступает, если будет доказан состав правонарушения.

А именно: — факт наступления вреда; — противоправность поведения налогового органа (его должностных лиц); — вина причинителя вреда; — причинно-следственная связь между действиями причинителя вреда и наступившими у налогоплательщика неблагоприятными последствиями.

При доказывании факта причинения вреда доказываются факт причинения вреда, а также размер убытков.

Как доказать факт причинения вреда

Факт причинения вреда — это события или действия налоговых органов (их должностных лиц), в результате которых налогоплательщик получил убыток.

В результате причинения вреда и возникает правоотношение по возмещению убытков: у налогоплательщика появляется право требовать возмещения убытков, а у налоговых органов, причинивших его, — обязанность возместить причиненный убыток.

Примечание. Причинение вреда невозможно без убытков. Наличие убытков — это обязательный признак причиненного вреда. Вред, причиненный незаконным деянием, — это убытки, понесенные налогоплательщиком (плательщиком сборов, налоговым агентом) либо их имуществу, находящемуся в их владении, пользовании или распоряжении.

Факт причинения вреда является обязательным основанием для возникновения у налоговых органов обязательств по возмещению убытков.

К примеру, вред, причиненный здоровью человека, подтверждают документы о расходах на лекарство, специальное питание, санаторно-курортное лечение и т.д. Если речь идет об имуществе юридического лица, то требуются документы, подтверждающие снижение стоимости имущества вследствие причинения вреда, и т.д.

Каким образом можно зафиксировать размер вреда? Это возможно, во-первых, путем проведения экспертизы или же путем заявления перед судом ходатайств о назначении экспертизы. Следует отметить, что в обоих случаях расходы на проведение экспертизы несет тот, кто требует возмещения убытков (т.е.

налогоплательщик), но в случае если суд признает его правоту, то эти расходы могут быть ему возмещены.

Так, истец потребовал взыскания реального ущерба и неполученного дохода, причем достоверность именно такого размера убытков подтверждается экспертным заключением.

Налоговики ссылались на то, что экспертиза проводилась лицом, не имеющим достаточных познаний для определения размера убытков на предприятии. Однако суд не принял этот довод, указав, что квалификацию экспертной организации подтверждает наличие лицензии на осуществление этого вида деятельности.

Как доказать размер убытков

Убытки — это расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (ст. 15 ГК РФ).

То есть они складываются: — из фактически понесенных расходов и — неполученного дохода. В суд надо представить конкретный расчет суммы убытков. В подтверждение фактически понесенных расходов налогоплательщики, как правило, могут предъявить договоры, сметы, калькуляции, которые могут подтвердить размер затрат на устранение недостатков товаров (работ, услуг), и т.п.

Что до доказывания размера упущенной выгоды, то тут надо помнить о критерии разумности. Размер неполученного дохода определяется с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено.

Например, если речь идет о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, то размер дохода определяется исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с их покупателями, за вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров. Если договорных отношений между сторонами нет, то и нет оснований для признания убытков в виде упущенной выгоды. То есть запросы и заявки потенциальных клиентов в обоснование размера упущенной выгоды приводить нет смысла. В качестве шпаргалки по исчислению убытков можно использовать Временную методику определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушением хозяйственных договоров (Приложение к Письму Госарбитража СССР от 28.12.1990 N С-12/НА-225). Несмотря на то что документ этот, несомненно, устарел, других ориентиров пока нет. В качестве основных последствий нарушения договорных обязательств и видов убытков Методика называет, во-первых, уменьшение объема производства или реализации продукции (работ, услуг). Неполученную прибыль предлагается определить как разницу между ценой и себестоимостью единицы продукции (работ, услуг), умноженную на количество непроизведенной или нереализованной продукции (работ, услуг) в результате причиненного вреда. Конечно, это довольно сложно, тем более что уменьшение объемов связано не только с действиями (бездействием) налоговых органов. Придется доказывать не только факт воздействия причиненного вреда на уменьшение объема производства, но отсутствие других факторов. Во-вторых, утрата или повреждение имущества. Стоимость утраченного имущества определяется как его балансовая стоимость за вычетом износа или как цена его приобретения с учетом транспортно-заготовительных расходов. Внимание: при полной утрате имущества, которому до этого был причинен ущерб, компенсируется только рыночная стоимость утраченного имущества (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 13.06.2000 N 8904/99). В-третьих, если в результате вреда, причиненного налоговыми органами (их должностными лицами), налогоплательщик был вынужден взять дополнительный банковский кредит или просрочить возврат ранее полученного кредита, в убытки, подлежащие возмещению, включаются расходы по уплате процентов за пользование кредитом.

Следует иметь в виду, что не могут признаваться убытками расходы, которые налогоплательщик и так должен производить в процессе ведения предпринимательской деятельности (в том числе «коммуналка» и расходы на аренду).

Как доказать противоправность

Требуется доказать противоправность поведения налогового органа (его должностных лиц). Деяние называется противоправным только в том случае, если противоречит закону и направлено против отношений, которые закон защищает.

Если убытки причинены правомерными действиями, то они возмещению не подлежат, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (п. 4 ст. 103 НК РФ). Под поведением принято понимать действия, бездействие и решения.

Деяние, причиняющее вред, может быть выражено письменно или устно, может иметь форму приказа, распоряжения, постановления, указания или иного властного предписания, адресованного гражданам и юридическим лицам и подлежащего исполнению.

Таковым может быть и противоправное бездействие, ибо в области налоговых правоотношений нередко требуется активность, а непринятие необходимых мер, предусмотренных законами и иными правовыми актами, может привести к причинению вреда.

Доказывание вины

Традиционно различают две формы вины: умысел и неосторожность. Лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине (п. 2 ст. 1064 ГК РФ). Это по общему правилу. В отношении налогового органа (должностного лица) виновность предполагается изначально.

И эту презумпцию опровергнуть довольно трудно — с учетом того, что должностные лица обязаны по умолчанию знать и соблюдать действующее законодательство и не нарушать права граждан и юридических лиц. Налоговый орган может быть признан невиновным в причинении вреда, если принял все меры для предотвращения этого.

Если вы требуете возмещения убытков, причиненных вследствие причинения вреда налоговыми органами и повлекших за собой неисполнение обязательств перед контрагентами, то потребуется представить в суд доказательства, свидетельствующие о надлежащем исполнении вами договорных обязательств до наступления вреда, нарушении принятых по договору обязательств вследствие причинения вреда, принятии всех возможных мер к предотвращению убытков или уменьшению их размера. Итак, ответственность государства за действия налоговых органов считается доказанной, если будет доказан состав правонарушения, который включает в себя: — наступление вреда и доказанность размера убытков; — противоправность поведения налогового органа (его должностных лиц); — вину причинителя вреда; — причинно-следственную связь между действиями причинителя вреда и наступившими у налогоплательщика неблагоприятными последствиями.

Февраль 2012 г.

Возврат налогов, Налоговые споры

Источник: http://www.pnalog.ru/material/dokazyvaem-ubytki-prichinennye-nalogovoy