Привлеките к ответственности руководство компании, если ее исключили из ЕГРЮЛ

Тихая дисквалификация руководителей

В своей попытке избавить мир от нерадивых предпринимателей наши креативные законодатели придумали новую напасть, имеющую далеко идущие последствия.

Как я уже писал в своей статье  с 01 января 2016 г. у нас началась тихая революция в регистрации юридических лиц. Разъяснения и подзаконные акты, как обычно, слегка подзапоздали и только сейчас все последствия начинают проявляться в полном объеме.

Наш клиент, для конфиденциальности назовем его Сергей, — профессиональный руководитель, возглавляющий более 10 лет успешную компанию. Он решил зарегистрировать новую фирму. Учредители – крупные компании, давно работающие на рынке. Сергей – директор.

Какого же было его удивление ,когда в ИФНС был получен отказ в регистрации со ссылкой на п.п. «ф» п. ст. 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц…» № 129-ФЗ.

Оказывается, два года назад была зарегистрирована компания, где Сергей был руководителем, которая была исключена из ЕГЮЛ как недействующее юридическое лицо. Теперь на основании вышеуказанного подпункта при попытке зарегистрировать новое юридическое лицо ему будет дан отказ.

Таким образом, фактически Сергей дисквалифицирован как руководитель и предприниматель за события двухлетней давности.  Только дисквалификация какая-то половинчатая. Ему никто не запрещает руководить возглавляемой им сейчас компанией. Согласно подпункту «Ф» он теперь не может быть руководителем и учредителем нового юридического лица.

Законно ли это?

Но… Дисквалификация – это один из видов административной ответственности, которое заключается в лишении физического лица права занимать определенные должности.

Лицо может быть дисквалифицировано только по решению суда. Об этом прямо говорится в Статье 3.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

В нашем случае судебного разбирательства не было.

Лицо можно привлечь к ответственности лишь на основании закона, действовавшего на момент совершения правонарушения.

Закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет. (п. 2 ст. 1.7 КоАП).

Это один из фундаментальных принципов законодательства об административных правонарушениях.

Как можно сейчас дисквалифицировать лицо за правонарушение, которое раньше так жестко не наказывалось?

Представьте такую ситуацию. Месяц назад вы превысили скорость на 5 км/ч. Штраф за это предусматривался. Сегодня, допустим, вступил в действие закон, который ввел лишение прав  за это нарушение. И у вас отобрали права. Справедливо?

Судом должна быть установлена вина лица в совершенном правонарушении, которое может быть совершено умышленно или по неосторожности.

Три года назад Сергею с партнерами срочно понадобилось зарегистрировать фирму для определенного проекта. Пока шла регистрация, необходимость отпала. Фирме даже не стали открывать расчетный счет.

Как это бывает, раз фирма не работала ,про нее благополучно забыли и отчетность не сдавали. Конечно, это правонарушение. Собственники несут бремя содержания своего имущества и отчетность нужно сдавать вне зависимости от деятельности фирмы.

Но за несдачу отчетности предусмотрен лишь штраф, но не дисквалификация руководителя.

Позднее фирма была исключена из реестра как недействующее юридическое лицо в соответствии со ст. 21.1. Налогового кодекса РФ.

Тогда Сергеем это было расценено как благо, ибо не пришлось нести затраты в связи с ликвидацией юридического лица. Ответственности за это не было.

Вместе с Сергеем фактически дисквалифицирован и учредитель, владевший в том злополучном юр. лице 70% долей. Его то вина в чем? Ответственность за несдачу отчетности несет исключительно руководитель.

Об исключении фирмы из реестра узнал случайно, когда попытался восстановить бухгалтерскую отчетность и сдать ее в налоговую. Там его и обрадовали ,что его фирмы уже нет.

Процедура исключения недействующей компании предусматривает только размещение объявления о предстоящей регистрации в Вестнике государственной регистрации и внесение записи в ЕГРЮЛ. Многие из нас читают Вестник перед сном? Сроки обжалования решения были пропущены. Процессуально уже не было возможности восстановить фирму в Реестре.

Тяжесть наказания должна быть соразмерной степени вины.

В ст. 3.11 КоАП устанавливает, что лицо может быть дисквалифицировано на срок от 6 месяцев до трех лет.

При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (ст. 4.1. КоАП).

В нашем случае суд должен был бы установить все обстоятельства и с учетом этого определить меру наказания, установив срок дисквалификации. Сергей – руководитель с многолетним стажем. Теперь он должен из директоров пойти в менеджеры по продажам? Почему его лишают возможности зарабатывать деньги тем, что он умеет? Или у нас так много профессиональных управленцев?

Закон о гос. регистрации фактически устанавливает запрет лицу быть руководителем или учредителем нового юридического лица в течение трех лет с момента исключения юр. лица из реестра. То есть мера ответственности никак не зависит от обстоятельств правонарушения и личности виновного.

Таким образом, мы видим, что Закон «О регистрации юридических лиц..», допустив дефакто возможность дисквалификации руководителей и участников нарушил конституционные права гражданина и фундаментальные основы законодательства об административных правонарушениях

Я понимаю, что задача стояла ограничить возможность недобросовестным лицам создавать неработающие компании, не сдавать отчетность и не нести за это никакой ответственности.

Это, действительно нужно сделать. Но, давая возможность отделить недобросовестных руководителей от лиц, совершивших когда-то незначительное правонарушение и теперь привлеченных к ответственности задним числом.  Принцип «лес рубят – щепки летят» не должен оправдывать непродуманность действия законодателей.

Нельзя вводить ответственность задним числом.

Я призываю пострадавших от этой нормы людей бороться за свои конституционные права и общими усилиями добиться корректировки маразматических норм

Для справки:

П.п. «ф» п. ст. 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц…» № 129-ФЗ:

«ф) если в регистрирующий орган представлены документы для включения сведений об учредителе (участнике) юридического лица либо о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, в отношении одного из следующих лиц:

владевших на момент исключения общества с ограниченной ответственностью из единого государственного реестра юридических лиц как недействующего юридического лица не менее чем пятьюдесятью процентами от общего количества участников данного общества с ограниченной ответственностью, которое на момент его исключения из единого государственного реестра юридических лиц имело задолженность перед бюджетом или бюджетами бюджетной системы Российской Федерации либо в отношении которого указанная задолженность была признана безнадежной к взысканию в связи с наличием признаков недействующего юридического лица, при условии, что на момент представления документов в регистрирующий орган не истекли три года с момента исключения данного общества с ограниченной ответственностью из единого государственного реестра юридических лиц;

имевших на момент исключения юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц как недействующего юридического лица право без доверенности действовать от имени такого юридического лица, которое на момент его исключения из единого государственного реестра юридических лиц имело задолженность перед бюджетом или бюджетами бюджетной системы Российской Федерации либо в отношении которого указанная задолженность была признана безнадежной к взысканию в связи с наличием признаков недействующего юридического лица, при условии, что на момент представления документов в регистрирующий орган не истекли три года с момента исключения указанного юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц;

являющихся лицами, имеющими право без доверенности действовать от имени юридического лица, в отношении которого в едином государственном реестре юридических лиц содержится запись о недостоверности сведений о юридическом лице, предусмотренных подпунктом «в» или «л» пункта 1 статьи 5 настоящего Федерального закона, либо имеется неисполненное решение суда о ликвидации указанного юридического лица, за исключением случаев, когда запись о недостоверности сведений о юридическом лице, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц, внесена в единый государственный реестр юридических лиц в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 11 настоящего Федерального закона, или когда на момент представления документов в регистрирующий орган истекли три года с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц;

Василий Неделько

Источник: https://www.nedelkopartners.ru/blog/tixaya-diskvalifikacziya-rukovoditelej/

Привлечение к субсидиарной ответственности: что нужно знать кредитору, чтобы вернуть свои деньги — Стороженко и Партнеры

Назад к полезной информации

Набрать кредитов, вывести деньги со счетов, вложиться в параллельный бизнес и объявить фирму банкротом – такая схема позволяет недобросовестным бизнесменам «разбогатеть» за счет кредиторов. И если раньше активы реализовывались в пользу аффилированных лиц, то сегодня схемы отчуждения настолько просчитаны, что кажутся вполне законными.

Около 70% кредиторов, по результатам завершенных производств не получают ни рубля (по данным Единого федерального реестра сведений о банкротстве).

Процент удовлетворенных требований кредиторов в банкротстве*

“Списано” оставлено без удовлетворения

А из тех должников, которые что-то выплачивают, – удовлетворяют только 5,6% реестровых требований кредиторов.

Так, в 2017 году кредиторы предъявили должникам требования в размере 1,865 триллионов рублей, получили только 103 миллиарда рублей, – в 18 раз меньше*.

*Данные получены в результате обработки 24 374 отчетов арбитражных управляющих – на основе сводных результатов процедур, применявшихся в делах о банкротстве за 2017 год, опубликовано на сайте Федресурса.

Если хотите вернуть свои деньги, но имущества юридического лица не хватает, чтобы рассчитаться с кредиторами, — взыщите долг с руководства, собственников и бенефициаров — в силу их субсидарной ответственности (ст. 399 ГК РФ, ст. 10 № 127-ФЗ).

Читайте до конца, и вы узнаете:

Нет времени читать? – получите прямо сейчас помощь эксперта и взыщите долг с руководства:

Хочу привлечь руководство должника к субсидиарной ответственности

Кто ответит личным имуществом по долгам фирмы

Личным имуществом по долгам юридического лица отвечают контролирующие лица, которые в течение 3 лет до банкротства влияли на действия компании. Это:

К числу «посторонних» лиц, которые могут ответить личным имуществом по долгам фирмы, могут быть отнесены:

• Руководитель (генеральный директор);
• Финансовый директор, главный бухгалтер;
• Участники общества и мажоритарные акционеры;
• Члены ликвидационной комиссии.

Новые правила субсидиарной ответственности позволяют признать контролирующим (в судебном порядке) любое лицо, если оно даже и не связано с компанией юридически, но совершало сделки, иным образом влияло на ее деятельность, получало денежные переводы и прочее имущество.

• Номинальный директор;
• Конечные бенефициары;
• Родственники, сослуживцы, друзья руководства;
• Партнеры, контрагенты должника, –

то есть, на первый план вышли не юридические, а фактические связи с должником (и его представителями).

За что конкретно можно привлечь к субсидиарной ответственности (на примерах)

К субсидиарной ответственности можно привлечь физическое лицо в том случае, если вследствие его распоряжений или действий нанесен ущерб кредиторам или фирме-должнику, который можно оценить в денежном эквиваленте.

Конкретные основания могут быть следующими:

Представитель должника не представил, исказил или утратил документы бухгалтерской отчетности

Пример из практики:

Учредитель общества привлечен к субсидиарной ответственности на сумму 2 872 417 рублей за недочеты в бухгалтерской отчетности, в частности – искажение информации о размере налогов на прибыль, что привело к образованию дополнительного долга, доначислению налогов (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 12.11.2014 года по делу № А45-16426/2013).

Узнать, какие основания для привлечения могут быть в моем случае

Можно ли привлечь руководство к субсидиарной ответственности, если фирма уже ликвидирована (исключена из ЕГРЮЛ)

До нововведений 2017 года привлечь руководство к субсидиарной ответственности можно было только в ходе процедуры банкротства. Если фирма ликвидировалась – кредиторы оставались ни с чем.

Теперь реально получить свои деньги с контролирующих должника лиц за рамками банкротства:

• После исключения должника из ЕГРЮЛ (п. 3.1 ст. 3 закона об ООО)
• Без процедуры банкротства: если суд вернул заявление, прекратил процедуру из-за отсутствия денежных средств на ее проведение (п. 5 ст. 10, № 127-ФЗ)
• В течение 3 лет с момента завершения конкурсного производства

Важная информация: раньше, чтобы заставить руководство платить по долгам фирмы из «частного» кармана, кредитор должен был оплачивать процедуру банкротства. Теперь платить не обязательно, – при наличии достаточных оснований привлечения к ответственности можно подать заявление, и арбитражный суд его рассмотрит.

Какие схемы может использовать должник, чтобы избежать субсидиарной ответственности

Когда представители должника действуют в одной связке с недобросовестным управляющим, они могут использовать различные схемы, чтобы лишить кредитора возможности привлечь руководство и собственников к субсидиарной ответственности.

Например, обвинить самих себя.

Схема простая: арбитражный управляющий намеренно и первым подает иск о привлечении к субсидиарной ответственности, – но выстраивает линию поведения в суде таким образом, чтобы заведомо проиграть.

В результате суд оправдает «ложно привлекаемых» лиц, их поведение признает как разумное – не выходящее за рамки обычного хозяйственного риска.

Второй раз по инициативе кредитора дело в отношении одних и тех же лиц и тем же обстоятельствам, как правило, суд не рассматривает. Так представители должника, даже при наличии вины в банкротстве компании или причинении ущерба кредиторам, уходят от претензий, избегают субсидиарной ответственности.

Что делать: первым инициировать банкротство и предлагать надежного арбитражного управляющего, либо обращаться к специалисту по банкротству и предотвращать воплощение квазизаконных схем со стороны должника.

Хочу вернуть свои деньги через привлечение руководства к субсидиарной ответственности

Запишитесь на консультацию

Это абсолютно бесплатно.

Мы встретимся с вами, обсудим ситуацию 
и наметим план действий.

Источник: https://lfsp.ru/poleznaya-informatsiya/privlechenie-k-subsidiarnoj-otvetstvennosti-chto-nuzhno-znat-kreditoru-chtoby-vernut-svoi-dengi/

Ликвидация компании по инициативе налогового органа

С 01 сентября 2017 вступили в силу дополнения  статьи 21.1 Федерального закона РФ от     № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», согласно которым у налоговых органов увеличилось количество оснований по исключению организаций из ЕГРЮЛ (см.

Федеральный закон РФ от 28 декабря 2016 года № 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). В нашей статье «Принудительное исключение компании из ЕГРЮЛ в 2017 году» мы рассказывали о принудительном исключении налоговыми органами с 2017 года недействующих компаний из ЕГРЮЛ.

В данной статье мы более подробно рассмотрим новые основания по исключению юридических лиц из ЕГРЮЛ налоговыми органами, а также, через какой период времени по каждому из оснований компании исключаются из ЕГРЮЛ и какие последствия могут наступить для участников и директоров компаний, исключенных из ЕГРЮЛ налоговым органом в принудительном порядке.

На каких основаниях налоговая инспекция исключает компании из ЕГРЮЛ

Так называемая «чистка ЕГРЮЛ» в последнее время набирает все большие обороты.  Процедура исключения налоговыми органами недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ регламентирован Федеральным законом РФ от 08.08.2001г.

№ 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», который был дополнен двумя новыми основаниями для исключения недействующих компаний из ЕГРЮЛ в соответствии со статьей 21.1 указанного Закона.

С 01 сентября 2017 года налоговый орган исключает из реестра те компании, у которых отсутствуют денежные средства на ликвидацию, а также те компании, в отношении которых более шести месяцев в ЕГРЮЛ содержатся недостоверные сведения.

Согласно пункта 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 года №61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица» недостоверными сведениями о юридическом лице судами признаются:

• при регистрации компании указан массовый адрес местонахождения;
• адрес, связь по которому невозможна (возвращение корреспонденции с пометкой «за истечением срока хранения» и т.п.);
• адрес компании, указанный при регистрации, не существует или по нему находится разрушенное сооружение или вовсе не позволяет использовать его в качестве помещения компании или офиса (в том числе помещения госорганов и т.п.);
• наличие заявления от собственника помещения о том, что он не разрешает использовать его адрес в качестве юридического адреса юридического лица (арендатора).

Что касается второго основания по исключению компании, в отношении которой в ЕГРЮЛ более шести месяцев содержится запись о недостоверности сведений, то такие записи вносятся в реестр только по результатам проведения налоговым органом проверки информации о компании, что уже не очень хорошо. Тут сразу отметим, что такие проверки бывают двух видов:

• при подаче документов на государственную регистрацию юридического лица (проверка проводится в течение времени, отведенного на государственную регистрацию, срок проверки может быть продлен до одного месяца, последствия – отказ в государственной регистрации);
• содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице (исключение из ЕГРЮЛ по инициативе налогового органа).

Также, каждый квартал налоговые органы формируют список юридических лиц, не сдававших установленную налоговую отчетность в течение последних двенадцати месяцев, другими словами недействующих юридических лиц.

Через какой период по каждому из оснований компании исключаются из ЕГРЮЛ

Сроков и порядка исключения недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ по новым основаниям не определены. Однако все  с той же целью исключения недействующих компаний из ЕГРЮЛ налоговики наделены правом проверки сведений о компаниях, содержащихся в ЕГРЮЛ на достоверность.

Основаниями начала такой проверки являются: заявление заинтересованного лица; иная информация о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ, полученная ИФНС. Процедура проверки достоверности сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ о юридических лицах детально пока не регламентирована.

На практике же, при проверке, к примеру, указанного в ЕГРЮЛ адреса компании, налоговые органы проверяют попытками связаться и получить объяснения от собственника помещения, в котором компания является арендатором, также запрашивают справки о количестве арендаторов по указанному адресу, осуществляют осмотры помещений и т.п.

Если в ходе проверки будет установлено, что компания фактически не находится по указанному в ЕГРЮЛ адресу, налоговая инспекция должна направить требование внести изменения в сведения о компании в ЕГРЮЛ.

Игнорировать такое требование компании не рекомендуется, лучше ответить на него в течение тридцати дней, чтобы налоговая инспекция не получив от Вас ответа, не внесла в ЕГРЮЛ запись о недостоверности тех или иных сведений о вашей компании (см. п.6 ст.11 Федерального закона РФ от 08.08.2001г.

№ 129-ФЗ «О госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Делать это необходимо потому, что с 01 сентября 2017 года налоговые органы наделены полномочиями принудительно исключать из ЕГРЮЛ те компании, которые в течение шести месяцев не исправляют недостоверные сведения, содержащиеся о компании либо об участнике или директоре в ЕГРЮЛ (см. Федеральный закон РФ от 28 декабря 2016 года № 488-ФЗ). Неизвестно пока, будет ли исключение из ЕГРЮЛ юридического лица из-за недостоверности сведений по истечении шести месячного срока автоматической процедурой. На сегодняшний день, поэтапно такой порядок ликвидации компании можно описать следующим образом:

• принятие налоговым органом решения о предстоящем исключении компании из ЕГРЮЛ;
• публикация в журнале «Вестник государственной регистрации» в течение трех дней с момента принятия решения о предстоящем исключении компании из ЕГРЮЛ с указанием порядка и сроков направления кредиторами заявлений, а также адреса, по которому такое заявление можно направить.

Публикации налоговиков с информацией о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ можно проверять на официальном сайте ФНС России www.nalog.

ru  в разделе «Сведения, опубликованные в журнале «Вестник государственной регистрации» о принятых регистрирующими органами решениях о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ».

Далее в течение трех месяцев со дня размещения такой публикации, кредиторы ликвидируемой компании, ее участники или сама компания могут направить в налоговый орган заявление о не согласии с исключением компании из ЕГРЮЛ.

По прошествии каждого календарного года отдел камеральных налоговых проверок направляет в банки запросы на наличие у юридических лиц в этот период движений по расчетному счету. Делается это с целью установления факта или отсутствия ведения деятельности компаний.

Если по таким запросам от банка поступит ответ об отсутствии  у юридического лица за последний календарный год операций по расчетному счету, налоговая инспекция формирует справку с указанием оснований для исключения такого юридического лица из ЕГРЮЛ и не позднее следующего дня передает ее в территориальную налоговую инспекцию, регистрирующую юридических лиц. На основании данной справки налоговая инспекция в течение пяти рабочих дней должна принять решение о готовящемся исключении компании из ЕГРЮЛ. Налоговый орган не вправе исключать юридическое лицо из ЕГРЮЛ, если:

• компания фактически не осуществляет деятельность, но исправно в установленные сроки предоставляет налоговую отчетность;
• компания вообще не предоставляет налоговую отчетность, но за последние двенадцать месяцев имеет хотя бы одну операцию по расчетному счету.

Какие последствия для участников и директоров наступают при принудительном исключении компании из ЕГРЮЛ. В каком случае они могут быть дисквалифицированы

Юридическое лицо использует «массовый адрес» в качествен адреса местонахождения.  Это, пожалуй, самое главное основание для привлечения компании и ее контролирующих лиц  к  налоговой            ответственности.

В соответствии с абзацем 4 и 5 подпункта «ф» пункта 1 статьи 23 Федерального закона РФ от 08.08.2001г.

№ 129-ФЗ «О госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» регламентирует отказ в государственной регистрации изменений сведений о юридическом лице (адресе, директоре, участнике и т.п.), если в отношении таких сведений в ЕГРЮЛ содержится запись об их недостоверности.

 Таким образом, «брошенная» компания не спасет от налоговых и иных обязательств, поскольку такая тактика собственников компаний помимо риска попасть под процедуру принудительного исключения компании из ЕГРЮЛ из-за недостоверности сведений, рискуют нажить себе еще воз других проблем.

Далее отметим про ответственность директора и учредителя компании за недостоверные сведения, в виде дисквалификации за предоставление на государственную регистрацию документов, содержащих заведомо ложные («недостоверные») сведения о компании (см. п. 5 ст.14.25 КоАП РФ).

За недостоверные сведения в ЕГРЮЛ руководитель компании может быть привлечен к административной ответственности с наказанием в виде административного штрафа в размере от 5 000 до 10 000 рублей (см. Постановление Архангельского областного суда от 09 марта 2017 года № 4а-100/2017). Согласно части 4 и 5 статьи 14.

25 КоАП РФ при повторном совершении этого же правонарушения должностному лицу грозит дисквалификация на срок от года от одного до трех лет.

В арбитражной практике уже сейчас есть случаи, когда при установлении недостоверности адреса компании налоговые органы обращались в суд с требованием об обязании компании начать процедуру ликвидации за свой счет, отказываясь исключать ее в принудительном порядке из ЕГРЮЛ (см.

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 18 сентября 2017 года по делу № А12-26579/2017). В последнее время налоговые органы довольно активно используют на практике указанную норму.

Дисквалификация, как особый вид административного наказания, применяется исключительно в отношении должностного лица – физического лица, занимающего должность руководителя (директора и т.п.). Такой вид административного наказания является всего лишь временным ограничением занимать руководящую должность максимум в течение трех лет (ст. 3.11 КоАП РФ).

Кроме того, дисквалифицированное должностное лицо не может входить в состав совета директоров, осуществлять иное предусмотренное законом управление юридическим лицом. Как не оказаться в такой ситуации? Необходимо реально принимать участие в деятельности компании и ее управлении, то есть быть реальным директором и реальным участником. А для этого необходимо как минимум следить за своевременной сдачей налоговой и иной предусмотренной законом отчётности и даже если компания вдруг оказалась «ненужной», бросать ее не стоит, а лучше закрыть ее стандартными способами ликвидации, во избежание нарушения или неисполнения  взятых на себя обязательств.  

Теперь с момента исключения компании из ЕГРЮЛ налоговым органом, факт такой принудительной ликвидации признается отказом должника (исключенной из ЕГРЮЛ компании) от исполнения денежных обязательств.

Поэтому, если у компании на момент исключения из ЕГРЮЛ по инициативе налогового органа существовали долги по обязательствам перед кредиторами, которые возникли вследствие допущения недобросовестных действий участников или директора компании, такие контролирующие лица вероятнее всего будут привлечены к субсидиарной ответственности.

Это значит, что после исключения компании из ЕГРЮЛ по новым основаниям, кредиторы компании-должника, в том числе налоговая инспекция, получают право требования по неисполненным компании-должником обязательствам от ее контролирующих лиц (участников, учредителей, директора).

В связи с этим, налоговому органу вовсе не обязательно инициировать стандартную процедуру банкротства в отношении такой компании, а просто в принудительном порядке исключить ее из ЕГРЮЛ получив при этом возможность взыскать задолженность с участника или директора. Этот процесс может протекать одновременно с привлечением к ответственности взаимозависимой компании должника в порядке, предусмотренном статьей 45 Налогового кодекса РФ.

Еще одно последствие для собственников «брошенных» компаний предусмотрено Федеральным законом РФ от 08.08.2001г. № 129-ФЗ «О госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

В частности, руководитель или участник исключенной из ЕГРЮЛ по инициативе налогового органа компании, имевший на момент её исключения долю в размере 50% от уставного капитала, в будущем не смогут зарегистрировать на свое имя новую компанию в течение трех лет, если ранее «брошенная» ими компания на момент исключения из ЕГРЮЛ имела задолженность перед бюджетом.

Фискалы в этом вопросе предусмотрели и другой способ участников обойти закон, такой как купить готовую компанию и войти в состав ее участников или встать в управление в качестве директора, сделать это не получится (см. абз. 2 и 3 пп. ф п. 1. ст. 23 Закона № 129).

Источник: http://apgmag.com/diskvalifikatsiya-rykovoditeliya-likvidatsiya-kompanii/

Как увеличится финансовая ответственность участников ООО в 2018 году?

Подготовить документы для регистрации ООО

В последние дни 2016 года Президент подписал Федеральный закон №488-ФЗ от 28.12.

2016 года «Об изменении отдельных законодательных актов РФ», положения которого серьезно дополняют правила привлечения участников ООО к ответственности по долгам созданного ими юридического лица личными доходами и имуществом.

Для того чтобы нововведения не стали помехой коммерческой деятельности вашего предприятия стоит узнать, когда же участнику предстоит отвечать за долги ООО?

Что говорят общие правила?

Положения ГК РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», устанавливающие правила о том, что участники отвечают по долгам фирмы только уставным капиталом и имуществом организации, давно стали привычными среди российских предпринимателей и юристов.

При этом, по общему правилу, единственным случаем, когда было возможно расширить ответственность учасника ООО, выступают ситуации банкротства Общества по вине его участников или директора.

В подобных случаях,

если имущества организации недостаточно для покрытия всех долгов, закон разрешает привлечь участников к субсидиарной ответственности по долгам организации. Это означает, что все невыплаченные в ходе банкротства долги предприятия будут взысканы из личных доходов и имущества его участников или руководителей.

Когда еще учредители могут отвечать за свою компанию личными финансами?

Помимо общих правил об ответственности участников и руководителей ООО, законодательно предусмотрены и другие случаи их финансовой ответственности за организацию.

Возмещение директором или иным органом управления имущественного ущерба, причиненного компании

Разумность и добросовестность в действиях директора (президента, правления) ООО при исполнении своих обязанностей – очень логичное требование закона.

Однако ранее доказать, что директор или иной, управляющий компанией орган, действует неразумно и недобросовестно, было сложно.

Суды часто отказывали в привлечении таких лиц по тому, что не был доказан объем убытков, и точно не определена причина появления ущерба.

Ситуация изменилась в 2013 году, когда ВАС РФ в своем Постановлении указал случаи, в которых можно считать доказанной неразумность и недобросовестность действий директора. Например, если директору было заведомо известно о невыгодности сделки для организации или у него была информация, о том, что контрагентом по сделке выступает фирма-однодневка.

С этих пор, если подобные действия директора повлекли причинение компании убытков (дополнительное начисление налогов, наложение штрафов), их уплату можно переложить на руководителя.

На данный момент такая судебная практика нашла свое законодательное закрепление в Гражданском Кодексе РФ (статья 53.1).

Взыскание ущерба с руководителя или любого другого контролирующего организацию физического лица в рамках уголовного дела

Возможность взыскивать ущерб в виде налоговых недоимок в рамках уголовных дел у налоговой службы тоже появился совсем недавно – после того, как 27 января 2015 года ВС РФ вынес Определение № 81-КГ14-19.

До вынесения указанного определения суды не взыскивали налоговые платежи и санкции, с физических лиц, признанных виновными в преступлениях в сфере налогообложения подконтрольных им юридических лиц.

ВС РФ изменил в январе 2015 года эту позицию, и указал, что ответственность за ущерб в виде неуплаченных юридическим лицом налогов, можно возложить на физическое лицо, признанное виновным в совершении налогового преступления, результатом которого и стала неуплата налогов или сборов.

В случае признания физического лица и организации взаимозависимыми лицами

Ранее одним из широко используемых способов организации уйти от обязанности по уплате налогов был перевод всей хозяйственной деятельности на другое, на первый взгляд, независимое юридическое лицо. Главное в таком варианте ухода от налогов было скрыть фактических владельцев и руководителей новой организации.

Теперь же налоговые органы научились распознавать подобные ходы. А законодатель закрепил право налоговиков в судебном порядке устанавливать зависимость вновь созданной организации. Признаков, на основании которых суд устанавливает подобную зависимость немало.

Это могут быть особенности состава участников двух ООО (например, когда две фирмы участвуют в уставном капитале друг друга), или срок регистрации одного предприятия совпадает с проведением налоговой проверки в другой похожей организации, или наличие близко схожих договоров с одними и теми же контрагентами.

Если налоговые органы докажут, что фирма-должник и какое-либо лицо (по закону неважно физическое оно или юридическое) являются взаимозависимыми лицами, они вправе взыскать с одного из таких зависимых лиц денежные средства в счет погашения налоговых недоимок другого лица.

Положения нового федерального закона (ФЗ №488) не отменяют, а наоборот активно развивают и дополняют данные правила, и они начнут применяться уже в 2017 году.

Что нового устанавливает Федеральный закон №488-ФЗ от 26.12.2016 года?

Нововведения еще добавят ситуаций, когда возможно привлечь директора или участника ООО к дополнительной финансовой ответственности.

Так, начиная с июля 2017 года можно принудить данных лиц отвечать за долги общества:

• В случае исключения предприятия из реестра юридических лиц, как недействующего.

По закону налоговая служба имеет право исключить организацию из реестра юридических лиц в том случае, если фирма не предоставляет налоговую отчетность и не имеет движения по счетам всего один год. Эту процедуру еще называют принудительной ликвидацией.

При этом перед исключением организации из ЕГРЮЛ налоговая служба не выясняет, есть ли у предприятия фактическая деятельность и подает ли компания отчеты в Пенсионный Фонд или Фонд социального страхования. Именно поэтому нередко даже организации, ведущие предпринимательскую деятельность, оказываются исключенными из реестра.

В том случае, если ООО было принудительно исключено из ЕГРЮЛ, как недействующее, но у него остались долги перед кредиторами, кредиторы получают право обратиться в суд и взыскать долги не с общества с ограниченной ответственностью (ведь его уже не существует), а с участников ликвидированной организации. Взыскать долги компании с участников ООО теперь можно, если доказать, что они появились в результате неразумных и недобросовестных действий учредителей.

• После окончания процедуры банкротства.

Ранее действовало правило, по которому все долги организации, оставшиеся после завершение процедуры банкротства и продажи имущества предприятия, признавались безнадежными.

Взыскать задолженность признанную безнадежной было невозможно.

Теперь, в случае, если после банкротства остались не выплаченные долги, кредиторы имеют право потребовать через суд их взыскания с учредителей обанкротившегося предприятия.

• Если поданное в арбитражный суд кредитором или самим должником заявление о признании ООО банкротом было возвращено судом заявителю без рассмотрения.
• В ситуации прекращения судом производства по делу о банкротстве из-за недостаточности у организации средств на возмещение судебных расходов по дальнейшему рассмотрению своего банкротного дела.

Обратиться в суд с иском о привлечении участника или директора ООО к ответственности по новым правилам могут:

1. Конкурсный (внешний) управляющий (лицо, уполномоченное судом вести процедуру банкротства конкретного предприятия).
2. Кредитор (собрание кредиторов). В делах о банкротстве некоторые решения принимаются не одним кредитором, а их собранием.
3. Работники (как бывшие, так и настоящие).
4. Уполномоченные органы (налоговая служба, Пенсионный Фонд, другие государственные органы).

Подготовить документы для регистрации ООО

Иски рассматриваются арбитражными судами, которые ведут дело о банкротстве общества с ограниченной ответственностью. В таком случае рассмотрение происходит в рамках рассматриваемого дела о банкротстве.

А также арбитражными судами, которые вели дело о банкротстве ООО, но возвратили заявление о признании должника банкротом или прекратили дело из-за недостаточности средств общества на покрытие судебных расходов, связанных с рассмотрением дела. В подобных ситуациях заявления о привлечение участников ООО к выплате долгов предприятия рассматривается в порядке искового производства.

Срок для подачи заявления о привлечении участников ООО к дополнительной ответственности по новым правилам составляет три года с момента, когда кредитор (работник, конкурсный управляющий) узнал или должен был узнать о наличии у него права на обращение в суд. Однако этот срок не может превышать трех лет с момента признания должника банкротом, а также может быть продлен судом при наличии уважительных причин его пропуска.

Все положения Федерального закона №488-ФЗ, устанавливающие правила привлечения участников ООО к дополнительной ответственности по долгам организации вступают в силу с 28 июля 2017 года. Однако подавать заявления о принуждении учредителей ООО отвечать по долгам общества после завершения процедуры банкротства можно будет по делам, завершенным не ранее 1 сентября 2017 года.

Помимо введения новых правил привлечения к дополнительной ответственности участников ООО, ФЗ №488 от 28.12.2016 года внес некоторые изменения в процедуру добровольной ликвидации общества с ограниченной ответственностью. По новым правилам:

1. Срок ликвидации организации по решению ее учредителей не может превышать одного года. Продлить данный период времени можно еще на шесть месяцев при условии, что завершить ликвидацию в течение года невозможно.
2. Также теперь регистрирующий орган не будет принимать решение о ликвидации ООО в том случае, если у него есть сведения о проведении в отношении ликвидируемой организации процедуры банкротства. Подобные сведения теперь обязательно будут вносится в ЕГРЮЛ регистрирующим органом на основании полученного из арбитражного суда определения о принятии заявления о признании должника банкротом, а также сведений, предоставляемых оператором Единого реестра сведений о банкротстве.

Положения Федерального закона №488 об изменении процедуры ликвидации организации вступают в силу с 1 сентября 2017 года.

Подготовить документы для регистрации ООО

Будем благодарны вам за комментарии к данному материалу. Если вы не нашли ответ на свой вопрос или у вас есть замечания, пожелания, — напишите нам. Для нас очень важно ваше мнение!

Источник: https://www.eregistrator.ru/r11001-registratsiya-ooo/materialy-po-registratsii-ooo/otvetstvennost-uchastnikov-ooo/

Как получить долг от компании, исключённой из ЕГРЮЛ — Право на vc.ru

Советует партнёр адвокатского бюро «Плешаков, Ушкалов и партнёры» Елена Якушева.

Елена Якушева

В бизнесе не редки ситуации, когда должник не выплачивает долг кредитору. В таких случаях первая компания почти всегда ликвидируется, а вторая остается ни с чем. Что делать кредитору, чтобы вернуть свои деньги?

Что было раньше

До июня 2017 года, если компания ликвидировалась с долгами перед кредиторами (юридическими или физическими лицами), то последние могли вернуть деньги, оспорив ликвидацию фирмы в суде.

На практике возникали трудности. Во-первых, кредитору нужно было иметь на руках решение о взыскании долга с должника, вступившее в законную силу в момент его исключения из ЕГРЮЛ.

Во-вторых, требовались доказательства того, что налоговики в момент ликвидации компании знали или должны были знать о её задолженности. Нередко в судах возникал вопрос: каким образом кредитор получит свои деньги, если после ликвидации у должника ничего не осталось?

Пример из нашей практики.

Девелопер построил жилой посёлок в Московской области. Через год после окончания строительства выяснилось, что все таунхаусы имеют серьёзные недостатки. Там текут крыши, много щелей, по домам пошли трещины и так далее. Жители посёлка направляли застройщику претензии и просьбы устранить недостатки, но, вместо решения проблем, девелопер решил ликвидироваться.

До момента исключения застройщика из ЕГРЮЛ один из жителей посёлка успел подать на него в суд и получить вступивший в законную силу судебный акт. Это и помогло успешно оспорить ликвидацию недобросовестной компании.

После жители посёлка обратились в Арбитражный суд с заявлением о банкротстве девелопера. Выяснилось, что перед ликвидацией застройщик продал всё своё имущество общей стоимостью в десятки миллионов рублей аффилированной компании по минимальной цене.

Данные сделки оспорил конкурсный управляющий. Имущество вернулось в конкурс, после чего было передано владельцам домов в рамках заключенного мирового соглашения.

Жители посёлка могли в судебном порядке взыскать убытки с контролирующих девелопера лиц (владельцев, гендиректора, топ-менеджеров и так далее) в соответствии с Гражданским кодексом РФ. Если должник ликвидировался в результате банкротства, то можно было привлечь контролирующих лиц к субсидиарной ответственности.

Этот пример актуален как для физических, так и для юридических лиц, поскольку порядок оспаривания ликвидации компании-должника одинаков и для тех, и для других.

Все это затрудняло кредиторам процесс взыскания долгов с контрагентов, решивших ликвидироваться добровольно или по решению налогового органа.

Как стало теперь

В конце июля 2017 года Федеральным законом № 488-ФЗ внесены изменения в Закон о государственной регистрации юрлиц и индивидуальных предпринимателей и в Закон о несостоятельности (банкротстве). Они значительно улучшили положение кредиторов.

Во-первых, налоговики потеряли право ликвидировать компании, находящиеся в процедуре банкротства, а арбитражные суды и оператор Единого федерального реестра сведений о банкротстве должны направлять сведения о несостоятельности юрлиц и ИП в регистрирующий орган (ФНС). Поэтому риск ликвидации таких должников сведён к минимуму.

Во-вторых, в течение трёх лет с момента ликвидации юрлица налоговый орган может взыскать долг (в том числе тот, что обнаружен после исключения из ЕГРЮЛ) с его контролирующих лиц. Например, с собственника, генерального директора, исполнительного или управляющего директора, управляющей организации и так далее.

Иск можно предъявить одному или всем лицам в порядке солидарной ответственности. При этом контролирующие лица отвечают по долгам компании своим личным имуществом. Таким же образом будут отвечать и те, кто по документам не является контролирующим лицом, но фактически руководил и управлял компанией. Речь идёт о скрытых бенефициарах.

В-третьих, теперь для привлечения к ответственности контролирующих лиц компании-должника не надо возбуждать дело о её банкротстве. Нужно лишь доказать, что указанные лица действовали недобросовестно или неразумно (об этом ниже).

Кредиторы по-прежнему могут оспорить ликвидацию должника, привлечь контролирующих лиц к субсидиарной ответственности или взыскать с них убытки в рамках дела о банкротстве компании.

Алгоритм действий кредиторов

1. Проверьте правильность ликвидации компании-должника. Для этого определите, был ли соблюден налоговым органом порядок ликвидации должника. Изучите решения налоговиков на соответствие законодательству, проанализируйте даты их вынесения и соотнесите с возможными судебными актами о взыскании долга с ликвидированного должника.

   Если процедуру провели с нарушением законодательства, либо само решение не соответствует нормам законодательства, то кредитор вправе оспорить решение ФНС в арбитражном суде. Перед этим следует проанализировать последствия данного шага, поскольку нередко возвращение должника «к жизни» не имеет для кредитора никакого имущественного интереса.

2. Определите контролирующих лиц. Если ликвидация проведена надлежащим образом, то кредитор может обратиться в суд и взыскать средства с контролирующих лиц. Для этого необходимо узнать, кто ими является и какие их действия (например, бездействие) не вписываются в рамки разумного и добросовестного поведения.

   Контролирующее лицо — это физическое или юридическое лицо, которое имеет право давать указания, обязательные к исполнению, и определяет действия фирмы (в том числе по сделкам и их условиям). Это могут быть директор, участник, главный бухгалтер, финансовый директор, юрист и любое иное лицо, которое контролировало компанию.

3. Докажите неразумность или недобросовестность действий (бездействия) контролирующих лиц. К неразумным действиям относят сделки без соблюдения обычно требующихся или принятых в данной компании внутренних процедур. Или решения, принятие на основе явно недостоверной информации.

   К недобросовестным можно отнести действия контролирующих лиц при наличии конфликта интересов. Или совершение сделки без нужного одобрения органов управления компании. Например, в одном деле Верховный Суд РФ признал недобросовестными и неразумными действия руководителя, который перечислил деньги за невыполненные работы фирмам-однодневкам.

   В другом деле Верховный суд признал недобросовестными и неразумными действия руководителя, который без каких-либо оснований перечислил подконтрольной фирме деньги на исполнение несуществующих обязательств и обналичил их. Доказательств расходования средств на нужды общества не было.

Пока рано предполагать, каким образом сложится судебная практика, так как новый закон вступил силу только 28 июня 2017 года. Но уже сейчас понятно, что перечисленные изменения законодательства значительно улучшили положения кредиторов. Особенно налоговых органов, взыскивающих долги с ликвидированных компаний.

Изменения коснулись только обществ с ограниченной ответственностью. Ситуация со взысканием долгов с контролирующих лиц акционерных обществ пока остается неясной.

#право

Материал опубликован пользователем. Нажмите кнопку «Написать», чтобы поделиться мнением или рассказать о своём проекте.

Написать

Источник: https://vc.ru/legal/29385-kak-poluchit-dolg-ot-kompanii-isklyuchennoy-iz-egryul