Сделка по поставке. Как доказать сложившуюся практику, если контрагент не платит

Что делать, если контрагент не платит по договору — Бухгалтерия

Часто контрагенты не платят вовремя, мотивируя это тем, например, что «бухгалтерия просит уточнить реквизиты» или «в счете наименование товара не полностью совпадает со спецификацией». Слова и действия у неплательщиков одни и те же: обещания перевести деньги как можно скорее и отказ выходить на связь. Как в такой ситуации призвать партнера к ответственности?

Александр Боломатов,

ассоциированный партнер, адвокат, «ЮСТ»

В этой статье вы узнаете:

• Что делать, если контрагенты не платят
• Как вернуть долг и получить неустойку
• Как избежать ошибок при заключении договора

Если контрагенты не платят, давать отсрочку и ждать, когда они заплатят, смысла нет. Лучше поскорее обратитесь в суд. Затем вы можете договориться о выплатах по результатам судебного спора либо остановить уже начатый процесс. Для этого надо заключить мировое соглашение или добиться прекращения судебного процесса в связи с исполнением договора.

В последнее время суды не принимают аргументы в пользу отсрочки платежа по причине отсутствия реквизитов или ошибок в счетах1 и полагают, что, если стороны вошли в договор и исполняют его, обязательство можно выполнить и другими гражданско-правовыми способами, например перечислив деньги на депозит нотариуса.

Незнакомые с этой практикой должники часто пытаются уйти от ответственности, считая, что им не грозят никакие санкции. Однако у вас есть все шансы через суд заставить выполнить пункты договора, если парнеры не платят.

Что делать, если контрагенты не платят

Нормы, регулирующие поставку товаров, отличаются от регулирующих исполнение услуг. Соответственно, различны и документы, которые необходимо составить для каждого из этих случаев.

Оказание услуг. Однозначным основанием для суда для взыскания денег с должника является наличие у вас акта выполненных работ и отсутствие у заказчика претензий к качеству услуг.

Контрагент может сколько угодно морочить голову и не платить, но достаточно будет трех месяцев, чтобы получить в российском арбитражном суде судебный акт о взыскании этой задолженности и инициировать процедуру привлечения должника к ответственности.

И любые отговорки возможны только на стадии досудебного процесса.

Дело несколько осложняется, если контрагент, который должен заплатить, не подписал акт выполненных работ. Но и здесь ситуация небезнадежна. Многие директора рассуждают следующим образом: «Если мы акт не подписали, с нас ничего не взыщут». Это не так.

У стороны, взыскивающей деньги, есть возможность оформить акт выполнения работы в одностороннем порядке, если услуги были оказаны в полной мере, а возражений относительно их качества не поступало.

Включите условие, которое говорит о том, что при отсутствии претензий к объему оказанных услуг и их качеству, они считаются принятыми надлежащим образом (рисунок).

 Как правило, суды удовлетворяют иск того, кто выполнил условия договора, и взыскивают с должника денежные средства, проверяя лишь факт наличия возражений должника в период после оказания услуг, определенный договором.

Обязательно контролируйте срок представления возражений по поводу результата проведенных работ. Если претензии есть, суд может признать, что работа выполнена ненадлежащим образом.

Чтобы доказать обратное, следует представить документы, в которых будет подтверждено выполнение работ (оказания услуг). Эти документы должны быть предусмотрены договором.

• Договор на оказание услуг: ключевые ошибки, существенные условия, образец

Поставка товара и надлежащая его передача. Здесь та же история: если товар был надлежащим образом передан перевозчику, то должник не избежит решения суда об оплате. Как правило, по делам такого рода суды принимают решения в кратчайший срок — обычно в течение трех месяцев.

В зависимости от особенностей поставки товара документы, необходимые для представления в суд в данном случае, будут существенно различаться.

Согласно пункту 1 статьи 509 Гражданского кодекса РФ, поставщик осуществляет поставку товаров путем отгрузки (передачи) их покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя.

Таким образом, вам среди прочих документов обязательно потребуются акты за подписью грузополучателя или транспортные накладные, подтверждающие передачу товара уполномоченному грузополучателем перевозчику.

Что предусмотреть в договоре на случай, если партнеры не заплатят вовремя

Внимательно прочитайте договор и зафиксируйте в нем нужные вам положения. Если у контрагента есть несколько обязательств, необходимо решить, что для вас критично. Пошагово проанализируйте договор.

Какие последствия наступят, если некоторые обязательства не будут исполнены и некоторые действия, записанные в договоре, останутся не совершенными? Например, что будет, если возникнет просрочка в один день, два или три? К этим контрольным точкам, которые вы расставите, нужно привязать неустойку и указать размер ответственности. Если важно, чтобы обязательство было исполнено в срок, следует предусмотреть в договоре ответственность за его срыв.

• Агрессивные переговоры: не стесняйтесь обманывать и наезжать

Порядок взыскания. Суд взыщет неустойку независимо от ее размера, а пени — по ставке рефинансирования. Неустойка — это денежное взыскание, размер которого определяют стороны при заключении сделки. Долгое время суды, рассматривая споры, урезали неустойку, считая, что она не может быть выше 1 % ставки рефинансирования.

Но ситуация изменилась несколько лет назад, когда были приняты изменения в Арбитражный процессуальный кодекс РФ, согласно которым размер неустойки может быть изменен только по ходатайству обеих сторон договора.

Поэтому, если контрагенты не платят вовремя, суды взыскивают сумму, указанную в договоре, даже если она многократно превышает стоимость работ или услуг.

Пени — вид денежного взыскания, размер которого устанавливается в процентном соотношении к сумме задолженности. Основания для взыскания пеней дает статья 395 ГК РФ.

Даже если в договоре ничего об этом не написано, всегда можно привести такой аргумент: «Вы пользовались моими деньгами, поэтому вы обязаны вернуть мне эти деньги с процентами». Процент равен ставке рефинансирования.

Позиция арбитражных судов в этом вопросе близка к той, что выражается по неустойке, — пени в принципе могут быть уменьшены судом, но все чаще не снижаются.

По моим наблюдениям, арбитражные суды стали действовать жестче, и в ряде случаев они, пожалуй, перегибают палку. Общее мнение судов таково: стороны должны сами заботиться о последствиях своих действий и все контролировать.

Общий срок исковой давности для взыскания задолженности составляет три года (ст. 196 ГК РФ). Если кредитор пропустит трехлетний общий срок исковой давности, в судебном порядке уже ничего нельзя будет взыскать. Но если вы составили соглашение об отсрочке платежа, срок возобновляется с момента его подписания.

Поэтому, если вы не готовы идти в суд по каким-то причинам, ближе к окончанию срока исковой давности нужно подписать новое письменное соглашение, в котором контрагент признает наличие долга.

Неважно, как оно называется; главное, чтобы в содержании было следующее: должник признает наличие задолженности и гарантирует ее погашение в ближайшее время.

Подобные соглашения нельзя заключать устно или по электронной почте. По своему опыту могу сказать, что в целом суды к электронной переписке относятся положительно, с одним лишь исключением: финансовые документы, акты, счета и соглашения об отсрочке платежа должны отправляться либо заказной почтой, либо курьером.

• Дистрибуция: 5 эффективных шагов к большим продажам

Если вы хотите иметь возможность менять нефинансовые параметры договора по электронной почте, нужно отметить в самом договоре, что корреспонденция может осуществляться подобным образом. Следует указать представителей компаний и используемые адреса электронной почты.

Неважно, какую именно часть договора обсуждают представители, если речь не идет о финансовых документах. Если же дело доходит до суда, эту переписку иногда требуется заверить нотариально.

Однако на практике нотариусы на это соглашаются нечасто: использование электронной почты в качестве доказательства вызывает серьезные затруднения, прежде всего с установлением личности того, кто послал электронное письмо.

1Ошибки в счетах исключают право на отсрочку платежа (Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа, постановление от 16.01.2013 №А75–5017 / 2012)

Александр Боломатов специализируется на корпоративном, договорном, международном и частном праве, законодательстве о банкротстве, регулировании инвестиционной деятельности. Окончил МГИМО МИД России. Представляет доверителей во всех судебных инстанциях, в том числе в Верховном суде и Высшем арбитражном суде РФ.

Юридическая фирма «ЮСТ» основана в 1992 году. Специализируется на правовой помощи российским и зарубежным предпринимателям и компаниям. Ключевые направления — корпоративные, антимонопольные и налоговые споры, интеллектуальная собственность, банкротство, арбитражный и гражданский процессы. Официальный сайт —www.yust.ru

Источник:

Контрагент не платит. Что делать?

Проблема неисполнения финансовых обязательств по договору появилась не вчера, однако, кризис последних лет обострил ее даже среди представителей среднего и крупного бизнеса. А для малого бизнеса и частного предпринимательства подобные случаи происходят сплошь и рядом. «Статус-Д» разбирался для вас, как воздействовать на нерадивого партнера.

Пока гром не грянет

Этот пункт скорее должен стоять в конце, так мало кто задумывается о возможных сложностях в надежде на «авось». Тем не менее, если вы обжигались, попробуйте принять профилактические меры. Есть ряд необходимых шагов, которые обязательно стоит предпринять.

Итак:

1. Проверяем в ЕГРЮЛ (Едином государственном реестре юридических лиц) правильность представления сведений о компании). ИНН, ОГРН, адрес, иногда стоит проверить и совпадение названия, бывали прецеденты, когда поставщик, работающий по предоплате притворялся не тем, кто он есть.

   Обратите внимание на ОКВЭДы – виды деятельности вашего контрагента. Если вам предлагается поставка компьютерной техники, а в видах деятельности стоит «Ремонт меховых изделий», стоит задуматься о компетентности такого поставщика.

   Обратите внимание так же на размер уставного капитала. Это та сумма, которой перед кредиторами выступает компания. При том, уставной капитал зачастую оплачивается имуществом (стол, стул, принтер и т.п.).

   В подавляющем большинстве работающих в нашей стране ООО имеют уставной капитал равным 10 тыс. рублей. http://k-3000.ru/egrul/
   

1. Проверяем на сайте Арбитражного суда сведения о судебных делах будущего партнера/поставщика. Если к нему имеются иски, ответ на вопрос «стоит ли сотрудничать» очевиден. http://kad.arbitr.ru/

1. Через Федеральную службу судебных приставов выясняем, есть/нет ли в отношении проверяемой компании исполнительное производство. http://www.fssprus.ru/iss/ip

1. На сайте ФМС проверяем паспорт генерального директора или представителя фирмы, имеющего право подписывать договора. http://services.fms.gov.ru/

Источник: http://buchgalterman.ru/drugoe/chto-delat-esli-kontragent-ne-platit-po-dogovoru.html

Как доказать реальность сделки если в ней замешаны однодневки. Опыт компании

Налоговики проводили выездную налоговую проверку и заподозрили проверяемую компанию в необоснованной налоговой выгоде. Сделки с одним из ее поставщиков показались им сомнительными. В результате инспекторы вручили компании решение, где сняли расходы и вычеты по спорным сделкам и, соответственно, доначислили компании налог на прибыль и НДС.

Проверяемая компания не согласилась с решением налоговиков и подготовила возражения на акт проверки.

Претензии к учредителям поставщика не имеют отношения к спорным сделкам

Учредителями спорного контрагента были три юрлица. Налоговики их проверили и обнаружили сомнительные признаки. Руководители и участники этих компаний были массовыми. Адреса регистрации юрлиц тоже. Так же отсутствовали персонал, недвижимость, земельные участки, технические и материальные запасы.

Налоговую и бухгалтерскую отчетность организации представляли с минимальными показателями. Не было даже расчетных счетов в банках. На этих основаниях инспекторы пришли к выводу, что учредители спорного поставщика не вели финансово-хозяйственную деятельность.

Следовательно, сделки с этим контрагентом – нереальны.

Компания не согласилась с решением налоговой инспекции. В апелляционной жалобе она указала, что претензии к учредителям поставщика не имеют никакого отношения к спорным сделкам.

То, что учредители спорного контрагента не могли вести деятельность из-за отсутствия материальных ресурсов, ничего не доказывает. Свою деятельность они поручили вести как раз учрежденному ими обществу — контрагенту налогоплательщика. Тот в свою очередь взял активы в аренду.

В законе не указано, что этого делать нельзя. Следовательно, отсутствие собственного имущества не делает деятельность компании фиктивной.

Спорный контрагент доказал наличие персонала и активов

Налоговики проанализировали банковские выписки спорного контрагента. В результате анализа они выявили, что все деньги, которые поступали на расчетный счет, контрагент перечислял в адрес компании с признаками однодневки.

Инспекторы назначили встречную проверку, но сомнительные организации не представили никаких документов. На этом основании фиксалы сделали вывод, что сделки по поставке ТМЦ нереальны, так как эти юрлица не могли поставлять товар контрагенту. Их банковские выписки не подтверждают закупку товара.

Следовательно, товар контрагенту они не отгружали, а последний, в свою очередь, не отгружал его налогоплательщику.

Компания получила акт проверки от налоговиков, где они указали, что спорный контрагент не перечислял зарплату персоналу, арендные и коммунальные платежи. Тогда проверяемый налогоплательщик обратился к поставщику за разъяснениями.

Тот представил копию договора аренды и банковские выписки, в которых отражены арендные платежи и прочие хозяйственные расходы.  Так же штатное расписание и приказы о передаче менеджерам контрагента права подписи.

Все документы компания приложила к апелляционной жалобе.

Так же в ходе проверки налогоплательщик представил налоговикам пакет документов, который подтверждает, что компания проявила должную осмотрительность при выборе поставщика. Там были  заверенные копии устава, свидетельств о госрегистрации и постановке на учет, приказов на право подписи документов и т. д.

Этот документ подтверждал, что различные службы компании проверяли поставщика, перед тем как начать с ним работу и подписать договор.

Деловая переписка и показания сотрудников  подтвердили реальность сделок

В ходе допроса менеджер компании пояснил, что ему не известно местонахождение поставщика, и что, он никогда не встречался с его представителями. Общался менеджер с сотрудниками контрагента только через электронную почту или по телефону.

Те лично оформлял заявки на поставку товара, руководитель компании их не утверждал и не подписывал. Обменивались документами они тоже по почте. Товар доставляла транспортная организация, с которой налогоплательщик заключил договор.

Это подтверждали товарно-транспортные накладные.

Налоговики допросили бывшего сотрудника налогоплательщика, так как выяснили, что именно он изначально общался со спорным контрагентом.

Но бывший работник не подтвердил заключение договора с поставщиком то, что он был контактным лицом, поскольку прошло слишком много времени.

УФНС указало в решении по апелляционной жалобе, что действующие и бывшие должностные лица организации подтвердили взаимоотношения со спорным поставщиком. Так же, что оформление заявок и порядок документооборота соответствует обычаям делового оборота.

Спорный контрагент был одним из основных поставщиков налогоплательщика в проверяемом периоде. Искал поставщиков отдел закупок.

Налогоплательщик перестал сотрудничать со спорным контрагентом, так как появилось более лучшее предложение.

В акте проверки налоговики заявили, что налогоплательщик не представил им деловую переписку со спорным контрагентом. Электронная переписка к такой не относится. Из текста переписки налоговики заметили, что компания общалась с другим юрлицом, а не со спорным контрагентом.

А это доказательство в пользу нереальности сделок с ним. В апелляционной жалобе налогоплательщик прокомментировал эту ситуацию. Он указал, что спорный поставщик действовал в рамках лицензионного договора на использование товарного знака. Поэтому в переписке фигурировало третье лицо.

К жалобе компания приложила копию этого лицензионного договора.

Далее проверяемая компания представила счета-фактуры и товарные накладные, выписанные в адрес покупателей, которые приобрели спорный товар. Это еще раз подтверждает реальность приобретения товара у контрагента.

О недостоверности подписей в первичных документах компания знать не могла

Налоговики назначили почерковедческую экспертизу документов по спорным сделкам. Эксперты установили, что достоверно подлинные только подписи у одного из десяти менеджеров. Остальные подписи указанным лицам не принадлежат. Следовательно, счета-фактуры и товарные накладные от имени контрагента подписали неустановленные лица.

Проверяемая компания инициировала повторную почерковедческую экспертизу и выяснила, что первая процедура проведена с нарушениями. А значит, фиксалы не вправе оперировать ее выводами. Налогоплательщик приложил к апелляционной жалобе копию паспорта руководителя контрагента.

Его подпись визуально совпадала с подписью в приказе и в других документах. Затем, компания получила от спорного поставщика заверенные подписью директора и печатью приказы на передачу права подписи документов определенным сотрудникам.

В приказах были образцы подписей этих сотрудников.

Вышестоящая инспекция также подтвердила, что подписи менеджеров в приказе и в документах визуально идентичны. Налогоплательщик не знал и не мог знать о пороках подписей, и не обязан проводить экспертизу документов. Этот факт подтверждает и судебная практика (определение ВАС РФ от 08.08.

13 № ВАС-10423/13, постановления ФАС Московского от 05.03.12 № А40-69750/10-111-346, Уральского от 16.10.13 № Ф09-11085/13, Центрального от 14.03.13 № А48-1141/2011 округов).

Так же недостоверность счетов-фактур не может самостоятельно в отсутствие иных фактов и обстоятельств стать безусловным основанием для доначислений (постановление Президиума ВАС РФ от 20.04.10 № 18162/09). 

Источник: http://www.NalogPlan.ru/article/4076-kak-dokazat-realnost-sdelki-esli-v-ney-zameshany-odnodnevki-opyt-kompanii

Что делать, если партнер по бизнесу не платит: задолженность контрагента

Что делать, если контрагент не возвращает задолженность расскажет Ромазанов Абылай, Арбитр ПАУ.

Бизнес — дело тонкое, которое не терпит нечестности. Но к сожалению очень часто многие владельцы бизнеса сталкиваются с нечестностью своих партнеров. Это всегда приносит убытки для компании. Они удваиваются, если предприниматель бездействует. Так что делать, если партнер оказалась нечестным и не платит по обязательствам?

Разбираем пример, когда контрагент не выплачивает долг

Рассмотрим самую простую ситуацию: Вы хозяин бизнеса и заключаете договор на оказание услуг или работ со своим партнером. Ваш контрагент получил от Вас товар, работу, услугу, но платить за нее не хочет или не может. Что делать в данном случае?

Прежде всего, вы должны собрать документы, которые подтверждают задолженность контрагента перед вашей компанией (например: акт сверки, акт приема-передачи, акт выполненных работ и другие). Как только у Вас на руках будут доказательства возникновения задолженности, возможны несколько вариантов действий.

Пытаемся договориться

Самый «гуманный» способ — попытаться решить ситуацию со своим партнером «по — любовно», т. е. попробовать договориться и убедить исполнить платежные обязательства. Однако я всегда рекомендую делать это правильно, т. е. написать претензию и отправить партнеру письмом. Это будет подтверждением того, что Вы старались урегулировать спор в досудебном порядке, если партнер так и не заплатит.

Подаем иск в суд на должника

Подача заявления в суд. Данный способ начинается с подачи искового заявления в суд о взыскании денежных средств по договору. Сейчас большая часть бизнеса судится в арбитражных учреждениях, поскольку это экономично, эффективно и удобно.

Для этого в договоре с партнером прописывают оговорку о подсудности споров например, Первому Арбитражному Учреждению, либо заключают дополнительное соглашение с прописанием идентичной подсудности.

Делается это прежде всего потому, что арбитраж более мобилен в скорости рассмотрения споров, а в бизнесе очень ценится время.

После завершенного судебного процесса подается заявление о возбуждении исполнительного производства – оно возбуждается только на основании исполнительного листа, выдаваемого судом после вступления решения в законную силу.

Многие спрашивают зачем нужно исполнительное производство? На самом деле оно дает много шансов для получения долга от неисполнительного должника. Например, один из стимулов для должника является исполнительский сбор в размере 7% от суммы долга.

Еще один серьезный стимул – это наложение ареста на банковские счета и недвижимое имущество должника, опись его имущества, запрет на выезд за рубеж.

Заявление в полицию о преступлении

Третьим вариантом действий при нечестности партнера может стать подача заявления в полицию о преступлении.

Если должник оказывается фирмой-однодневкой, или фирма была умышленно объявлена банкротом, тогда лучший способ вернуть долг – как можно скорее обратиться в полицию с заявлением по следующим статьям Уголовного Кодекса: ст. 159 (Мошенничество), ст. 173.1.

(Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица), ст. 173.2. (Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица), ст. 201. (Злоупотребление полномочиями), ст. 196 (преднамеренное банкротство), ст.

197 (Фиктивное банкротство).

По моему мнению, в такой ситуации лучше всего обратиться к профессиональному адвокату, так как юристы, обычно работающие в компании, как правило недостаточно знакомы с тонкостями ведения уголовного процесса. Помните, время работает против вас.

Обратиться к коллекторам за возвращением долга

Еще один способ вернуть долг — передать полномочия по взысканию долга коллекторам.

Некоторые граждане считают очень действенным способ передачи полномочий по получению долга коллекторским компаниям: кажется, что, заплатив некоторую сумму денег, уже не о чем заботиться и остается только ждать, когда нерадивый партнер вернет долг.

Однако, на практике все оказывается совсем не так просто. Часто коллекторы действуют на грани закона, кое-кто иной раз не гнушается применением силы и настоящим разбоем. Кроме того, коллекторы обычно просят достаточно высокий процент за свои услуги.

Наконец, в случае проверки коллекторов правоохранительными органами будьте готовы посещать полицию.

Заключить новый договор с должником

Новация договора. Чтобы вернуть долг, можно заключить с должником новый договор, отличный от того, который породил неисполненное обязательство. Этот прием называется новацией обязательств и регулируется ст. 414 ГК РФ. Для того, чтобы осуществить новацию, признания долга в судебном порядке не требуется. Однако, следует учесть, что договор новации заключается по соглашению всех сторон.

Самый распространенный вид новации – это замена существующего обязательства договором займа на сумму неисполненного обязательства.

Помните, что затягивать с возвратом долгов недобросовестных партнеров не стоит, ведь многие фирмы могут успеть обанкротится. В данном случае стоит подстраховать себя. Если Вы обратитесь в ПАУ, то суд в тот же день примет иск и наложит арест на имущество (счета) должника.

Каким способом действовать, если партнер по бизнесу не платит, решаете Вы сами, главное всегда отстаивайте свои права. Также обязательно проверять задолженность нового контрагента перед началом сотрудничества. Это можно сделать даже на сайте налоговой. Желаю вам внимательней подбирать контрагентов и успешно возвращать долги!

Источник: https://promdevelop.ru/chto-delat-esli-partner-po-biznesu-ne-platit-zadolzhennost-kontragenta/

Недобросовестность контрагента

Доказывая недействительность сделки, совершенной руководителем в ущерб обществу, нужно доказать и недобросовестность контрагента. Контрагент должен знать об ущербе, причиняемом сделкой, если ущерб очевиден для обычного участника оборота.

Сделка в ущерб обществу

Если общество оспаривает сделку, совершенную руководителем общества и контрагентом в ущерб интересам общества, помимо факта причинения ущерба обществу, для оспаривания сделки по п. 2 ст. 174 ГК РФ необходимо также доказать недобросовестность контрагента. При этом сделка может быть признана недействительной в следующих случаях:

• установлено, что другая сторона сделки знала или должна была знать о причинении явного ущерба обществу в результате сделки;
• установлено наличие обстоятельств, которые свидетельствуют о сговоре либо об иных совместных действиях директора и другой стороны сделки в ущерб интересам общества.

См. также

Возможны несколько подходов к доказыванию недобросовестности контрагента:

1. доказывание того, что, исходя из условий сделки, контрагент должен был знать о явном ущербе, который причинит обществу эта сделка;
2. характеристика отношений контрагента с генеральным директором с точки зрения возможности предполагать наличие сговора между ними;
3. прямое установление сговора генерального директора и контрагента по сделке.

Нетрудно заметить, что второй подход подразумевает не столько получение четких, однозначных выводов, сколько построение рассуждений, в конечном счете основанных на предположениях. А это, в свою очередь, резко повышает степень усмотрения судов при их оценке.

Третий же подход довольно сложно реализовать на практике: стороны, вступающие в сговор, очевидно, стремятся скрыть это от других лиц. В силу этого напрямую доказать сговор между генеральным директором общества и контрагентом по сделке, как правило, невозможно.

Контрагент знал об ущербе

Как видим, в практических целях именно первый из указанных способов доказывания в наибольшей степени отвечает потребностям истцов, оспаривающих сделку со ссылкой на п. 2 ст. 174 ГК РФ. На такой подход, по сути, ориентировал участников оборота и Пленум ВАС РФ.

В своих разъяснениях он указал, что другая сторона должна знать о наличии явного ущерба в том случае, если это было очевидно для любого обычного контрагента в момент заключения сделки (п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от  16.05.

2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»).

Как показывает текущая судебная практика, именно этот подход и возобладал при оспаривании сделок со ссылкой на п. 2 ст. 174 ГК РФ.

Так, весьма показательна формулировка, использованная Арбитражным судом Свердловской области при рассмотрении упомянутого выше дела о продаже акций компании «Аэропорт „Кольцово“».

Суд согласился с доводами участников общества-продавца о том, что любой разумный контрагент при совершении сделки на подобных условиях (имеется в виду отсрочка оплаты акций на 12 месяцев) должен был проявить осмотрительность и уточнить, по какой причине общество со стопроцентным участием субъекта РФ предоставляет такую отсрочку. Впоследствии данная формулировка в различных вариациях была воспроизведена и вышестоящими инстанциями, рассматривавшими это дело.

Еще более категорично по схожему поводу высказался Арбитражный суд Северо-Западного округа: « договора цессии не предположительно, как счел апелляционный суд, а очевидно свидетельствует о совершении сделки в ущерб интересам общества и о безусловной осведомленности об этом компании, которой положения договора цессии позволяли достоверно знать о явном ущербе, причиняемом сделкой обществу» (постановление от  06.05.2015 по делу №  А56-56225/2014).

Из приведенного можно заключить, что интересам истцов, желающих оспорить сделку со ссылкой на п. 2 ст. 174 ГК РФ, в наибольшей степени отвечает доказывание явно нерыночного характера условий сделки.

Это обстоятельство расценивается судами и как доказательство наличия ущерба для общества, и как свидетельство недобросовестности контрагента (который должен понимать нерыночный характер условий).

С другой стороны, если доказать «явную нерыночность» условий не удается, положение истцов значительно осложняется: в этом случае нужно напрямую доказывать сговор генерального директора и другой стороны сделки. Тем не менее, если компании удастся доказать наличие такого сговора, сделка может быть признана недействительной (п. 93 Постановления Пленума ВС № 25).

Исходя из этого, в случае, когда условия договора очевидным образом указывают на нерыночный характер сделки, заключенной генеральным директором, наиболее эффективной для целей оспаривания такой сделки будет именно норма п. 2 ст. 174 ГК РФ.

В то же время, если от обычных сделок данную сделку отличает только одно конкретное условие (даже такое важное условие договора, как цена), этого будет недостаточно для успешного оспаривания сделки. В этом случае на помощь приходят иные механизмы оспаривания сделок — например, институт сделок с заинтересованностью.

Вместе с тем, если сделка с заинтересованностью была одобрена в установленном порядке, но все равно причинила обществу ущерб, она может быть оспорена по п.2 ст.174 ГК РФ (п. 93 Постановления Пленума ВС № 25).

Но, разумеется, следует помнить и о том, что, как и всякая правовая норма, п. 2 ст. 174 ГК РФ не является панацеей.

Тем более что оспаривание сделки должно быть не общим правилом, а крайней мерой, применяемой лишь в исключительных случаях.

Источник: https://www.arbitr-praktika.ru/article/1969-qqe-16-m5-30-05-2016-kak-dokazat-nedobrosovestnost-kontragenta

Контрагенты не платят: жесткие методы борьбы с должниками

Часто контрагенты не платят вовремя, мотивируя это тем, например, что «бухгалтерия просит уточнить реквизиты» или «в счете наименование товара не полностью совпадает со спецификацией». Слова и действия у неплательщиков одни и те же: обещания перевести деньги как можно скорее и отказ выходить на связь. Как в такой ситуации призвать партнера к ответственности?

Александр Боломатов,

ассоциированный партнер, адвокат, «ЮСТ»

В этой статье вы узнаете:

• Что делать, если контрагенты не платят

• Как вернуть долг и получить неустойку

• Как избежать ошибок при заключении договора

Если контрагенты не платят, давать отсрочку и ждать, когда они заплатят, смысла нет. Лучше поскорее обратитесь в суд. Затем вы можете договориться о выплатах по результатам судебного спора либо остановить уже начатый процесс. Для этого надо заключить мировое соглашение или добиться прекращения судебного процесса в связи с исполнением договора.

В последнее время суды не принимают аргументы в пользу отсрочки платежа по причине отсутствия реквизитов или ошибок в счетах1 и полагают, что, если стороны вошли в договор и исполняют его, обязательство можно выполнить и другими гражданско-правовыми способами, например перечислив деньги на депозит нотариуса.

Незнакомые с этой практикой должники часто пытаются уйти от ответственности, считая, что им не грозят никакие санкции. Однако у вас есть все шансы через суд заставить выполнить пункты договора, если парнеры не платят.