Должная осмотрительность: что учесть перед сделкой с контрагентом

Должная осмотрительность при заключении договора с контрагентом

Более того, 19 августа 2017 года вступает в силу статья 54.1 НК РФ, которая прямо указывает, что нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах не может быть самостоятельным основанием для отказа в уменьшении налоговой базы и (или) суммы налога (Федеральный закон от 18.07.2017 № 163-ФЗ).

Данная позиция сложилась в судебной практике уже давно. Пункт 10 Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 гласит, что «факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды».

Суды неоднократно указывали, что факт неисполнения контрагентами обязанности по уплате налогов сам по себе не может являться основанием для возложения негативных последствий на налогоплательщика покупателя товаров. Такие выводы содержатся в Определениях Верховного Суда Российской Федерации от 29.11.

2016 № 305-КГ16-10399 по делу N А40-71125/2015 и от 6 февраля 2017 г. № 305-КГ16-14921 по делу № А40-120736/2015.

Практика налогового контроля

Налоговая служба России обобщила арбитражную практику и письмом от 23.03.2017 № ЕД-5-9/547@ потребовала от территориальных инспекций не предъявлять претензий налогоплательщикам только потому, что их контрагент однодневка, которая имеет недоимку по налогам.

Согласно письму от 23 марта 2017 года инспектор должен доказывать, что налогоплательщик не проявил должной осмотрительности при выборе контрагента.

Это означает, что от инспектора требуется доказать не факт сделки с фирмой-однодневкой, а то, что налогоплательщик знал о нарушениях контрагента в силу взаимозависимости или аффилированности.

При оценке выбора контрагента проверяющие должны изучать достаточность и разумность мер, принятых налогоплательщиком для его проверки. Отличался ли порядок проверки контрагента от обычной практики или порядка установленного налогоплательщиком.

При этом налоговики отмечают, что нужно исследовать все вопросы, и в частности заключались ли налогоплательщиком сделки преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязательств (см. письмо ФНС России от 23.03.2017 № ЕД-5-9/547@).

Изучать «совокупность действий, когда обстоятельства не позволяют усомниться в отсутствии элементов случайности происходящего» налоговая служба требует от территориальных инспекций и в Методических рекомендация по исследованию и доказыванию фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (см. письмо ФНС РФ от 13.07.2017 N ЕД-4-2/13650@). Например, между поставщиком и покупателем есть несколько посредников, и один из них имеет яркие и однозначные признаки фирмы-однодневки, в том числе не уплачивает налоги (пункт 1 Методических рекомендаций).

Как следует относиться к недоимке по налогам у контрагента?

Все-таки, неуплата налогов и налоговые правонарушения всегда воспринимались как один из типичных признаков «однодневки» либо признак финансовых проблем. Так на основании Приказа ФНС России от 29.12.

2016 № ММВ-7-14/729@ с 1 июня 2018 года заработает онлайн-сервис «Прозрачный бизнес».

Среди прочих данных об организациях, которые не составляют налоговую тайну, налоговики будут публиковать сведения и о недоимке и задолженности по пеням и штрафам.

До 1 июня 2018 года налогоплательщики могут запрашивать сведения о недоимке у налоговых органов самостоятельно (см. письмо ФНС России от 24.11.2016 № ГД-4-8/22302@).

Следовательно, при выборе контрагента фактор задолженности по налогам также надо принимать во внимание. Но раз недоимка по налогам у вашего контрагента сам по себе ни о чем не свидетельствует, то нужно исследовать сопутствующие негативные факторы.

Если их нет, то может быть, что компания собирается оспорить задолженность в суде.

Ведь как указано в пункте 10 Постановления ВАС № 53, налоговая выгода может быть признана необоснованной, если получена за счет неуплаты налога и согласованных действий с фирмами-однодневками.

Характерно, что 12-й из общедоступных критериев самостоятельной оценки рисков «Ведение финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском» не содержит прямо такого признака как наличие задолженности по налогам (пункт 12 Приложения 2 к Приказу ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@).

В этом нормативном акте ФНС России рекомендует исследовать определенные признаки контрагентов, среди которых недоимка по налогам не поименована, в частности:

• Отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ
• Контрагент зарегистрирован по адресу «массовой» регистрации
• Отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении его производственных или торговых площадей
• Отсутствие очевидных свидетельств возможности реального выполнения контрагентом условий договора и т.д.

Вывод: Сама по себе задолженность контрагента по налогам и сборам не влечет последствий для организации. Однако может привести к отказу в признании затрат и вычетов НДС если будет сочетаться:

• C взаимозависимостью или аффилированностью и (или)
• Отсутствием обоснований для выбора контрагента по иным критериям (должной осмотрительности), а также нереальностью сделки

Источник: https://pravovest-audit.ru/nashi-statii-nalogi-i-buhuchet/dolzhnaya-osmotritelnost-pri-zaklyuchenii-dogovora-s-kontragentom/

Осмотрительность при выборе контрагента

Дата написания: 2013-08-13

По хорошему здоровые договорные отношения завязываются не с проекта договора, как хотелось бы думать, и даже не с протокола ведения переговоров, как часто случается, а с правильного выбора будущего контрагента.

Именно грамотный выбор контрагента по сделке и обеспечит на 50 % стабильные и выгодные деловые отношения на долгие годы, которые не омрачат длительные судебные тяжбы или внезапные проверки надзорных органов. Как это не парадоксально, но это действительно так, в мировой практике этому уделяется огромное значение.

К сожалению у нас в России эта процедура не получила должного развития. Но тем не менее в последнии годы мы быстро набираем обороты и очень надеюсь, в обозримом будущем, выйдем в этом направлении на цивилизованный уровень.

Выбор контрагента при заключении договора достаточно сложная, многогранная и длительная процедура. Грубо говоря, это выбор оптимального соотношения риск/прибыль. В настоящей статье я хочу затронуть лишь небольшую область этой, по настоящему заслуживающей внимания, процедуре. Речь пойдет об именуемой в отечественном законодательстве и судебной практике «должной осмотрительности».

Одним из первых этот термин официально был введен в оборот Постановлением Пленума ВАС РФ № 53 от 12 октября 2006г. С этого момента считается официальное установление критериев должной осмотрительности при выборе контрагента.

Конечно же сегодня существует целый «пакет» документов на эту тему на которые следует обратить внимание для всестороннего понимания должной осмотрительности. Это большой перечень всевозможных писем Минфина и приказов ФНС.

И даже если не брать в расчет судебную практику по данному вопросу, хотя именно она является основополагающей при принятии какого либо серьезного решения, можно «утонуть» в бескрайнем множестве правовых актов по этой тематике. И какая то ясность и определенность здесь просто необходима.

Сегодня реалии требуют запрашивать у будущих контрагентов минимально необходимую документацию в целях проверки партнера на предмет правовой чистоты юридического лица.

Это как минимум позволит решить два вопроса: проанализировать возможные потери по сделке, а также, с точки зрения надзорных органов и судебной практики, избежать налоговых рисков, связанных с проявлением должной осмотрительности при заключении договоров.

Вообще говоря перечень запрашиваемой документации нигде в правовых актах четко не закреплен. Понятие проявления должной осмотрительности весьма относительное. Поэтому в каждой сделке, строго говоря, следует исходить из конкретной ситуации. Тем не менее, сложившаяся практика, в качестве общих требований, исходит из следующего рекомендуемого списка:

1. Копия свидетельства о постановке контрагента на налоговый  учет
2. Копия свидетельства о государственной регистрации контрагента
3. Выписка из ЕГРЮЛ (не позднее месяца с даты выдачи)
4. Копия устава
5. Копия документа подтверждающего полномочия руководителя
6. Доверенность (если договор подписывается, не руководителем)
7. Лицензия (если вид деятельности, которым занимается контрагент подпадает под действие Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»).
8. Последний утвержденный налоговыми органами бухгалтерский баланс
9. Банковские карточки с образцами подписи руководителя.

Это далеко не полный перечень запрашиваемый на практике документации. Необходимо отметить, что в зависимости от типа контрагента этот перечень будет естественным образом изменятся.

К примеру, у индивидуальных предпринимателей нет необходимости запрашивать копию устава и документы подтверждающие полномочия руководителя, так как эти документы у него в принципе отсутствуют в силу своего правового статуса.

Справедливости ради, стоит сказать, что как правило, в большинстве случаев довольствуются лишь первыми семи или даже пяти документами.

Что же дают нам эти документы при заключении договора, помимо простой формальности необходимой для налоговиков? Что конкретно можно почерпнуть для себя соблюдая так называемую должную осмотрительность?

Как правило поступают следующим образом.

Сначала проверяют законное существование самого контрагента. Здесь в совокупности приходят на помощь оба свидетельства и выписка из ЕГРЮЛ.

Первые два дают основание полагать, что контрагент зарегистрирован в установленном законом порядке и поставлен на налоговый учет.

Также из совокупности этих документов можно узнать год регистрации контрагента и налоговую в которой стоит он на учете. Эта информация должна находить свое подтверждение в выписке из ЕГРЮЛ.

Далее в Выписке смотрим не находится ли контрагент в процессе реорганизации (если контрагент юридическое лицо), банкротстве и вообще действующий ли статус у него на сегодня.

Вполне возможно, что он уже прекратил свое существование, а документы которые у вас на руках уже потеряли свою актуальность.

Дополнительно из Выписки можно почерпнуть виды деятельности, которыми занимается контрагент, наличие филиалов у него, получаемые им лицензии и многое другое.

Затем переходим к уставу.

Это конечно спорный вопрос, но умалять значение устава не стоит. Другими словами, в идеале, юридическое лицо обязано действовать в точном соответствии со своим уставом. Но на практике к сожалению это далеко не так.

Но тем не менее, при принятии решения из устава можно почерпнуть много.

Для начала необходимо в уставе найти адрес регистрации юридического лица. И он должен совпадать с адресом указанным в Выписке. В противном случае у вас на руках либо недействующая редакция устава либо «устаревшая» Выписка.

Вообще говоря устав, согласно действующему законодательству, должен содержать минимально определенные сведения. Так согласно ст. 52 ГК РФ

«В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.»

К примеру для обществ с ограниченной ответственностью согласно ст. 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» будут следующие требования:

«Устав общества должен содержать: — полное и сокращенное фирменное наименование общества; — сведения о месте нахождения общества; — сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством ;

— сведения о размере уставного капитала общества;

Необходимо также помнить, что юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида, а не устава.

Наиболее важной информацией в уставе является конечно же сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе сведения о его исполнительных органах. Говоря простым языком — кто (какой орган) вправе действовать от имени юридического лица без доверенности. Эта информация должна подтвердиться в Выписке из ЕГРЮЛ.

Именно там мы и смотрим конкретное лицо, имеющее право действовать от имени юридического лица без доверенности. Кроме того, на лицо имеющее право действовать от имени юридического лица без доверенности, указанное в Выписке, хорошо бы запросить у контрагента копию документа подтверждающего его полномочия как руководителя.

Записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации.

Чем доказать проявление осмотрительности при выборе контрагента

Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер, и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр.

При несоответствии указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи сведений государственных реестров сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, сведения, указанные в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений.

Далее в уставе смотрим существуют ли ограничения у исполнительного органа (руководителя) на заключение различного рода сделок. Как правило, чаще всего, именно через устав воздействуют на область дозволенного при взаимодействии исполнительного органа с третьими лицами. Здесь можно прописать многое и это реально будет работать.

Для нас, когда мы просматриваем устав будущего контрагента, немаловажно будет узнать , а что собственно разрешено руководителю и в каком порядке он реализует свои полномочия. Это очень важный момент.

Если бы в отечественной практике многие компании уделяли бы должное внимание изучению уставов своих контрагентов, в том числе вопросам об ограничениях, было бы гораздо меньше судебных разбирательств по вопросу оспаривания сделок.

К выбору контрагента следует всегда подходить ответственно, учитывая не только вышеприведенное, но и другую доступную информацию.Сегодня в век интернет технологий доступны самые различные ресурсы для проверки и анализа заключаемой сделки. Вот некоторые из источников где можно получить дополнительно сведения о контрагенте:

1. На сайте Высшего Арбитражного Суда РФ смотрим историю судебных разбирательств контрагента.
2. На сайте налоговой смотрим свежую информацию по регистрационным действиям контрагента
3. На сайте судебных приставов получаем информацию об исполнительных производствах.
4. Через Федеральную антимонопольную службу РФ выходим на реестр недобросовестных поставщиков

Все вышеприведенные процедуры проверки, конечно же не дадут 100 % гарантии от «всех бед», для получения более серьезных гарантий требуется более сложные и детальные мероприятия, в частности в настоящей статье не учитывается подтверждение реальности хозяйственных операций с контрагентом, а это своя отдельная, большая тема, требующая дополнительно владения экономическими навыками, но даже этот небольшой минимум при выборе контрагента сбережет в будущем ваши нервы, отсеет ряд недобросовестных контрагентов и поможет отстоять свою позицию перед надзорными органами в соблюдении вами должной осмотрительности.

— Статьи

Должная осмотрительность при выборе контрагента

Гражданским законодательством (п. 5 ст. 10 ГК РФ) проявление должной осмотрительности предполагается как данность, поскольку это соответствует интересам участников гражданских правоотношений.

Иное значение названное понятие приобрело в налоговом смысле.

В целях получения необоснованной налоговой выгоды большое количество налогоплательщиков сознательно идет на контакты с неблагонадежными фирмами.

Проявление должной осмотрительности при выборе контрагента, должная осмотрительность

При этом достигаются две задачи, первая из которых — возмещение НДС на основании счетов-фактур, выписанных фирмами-«однодневками», а вторая — обналичивание перечисленных в адрес фирм-«однодневок» денежных средств.

Источник: https://accountingsys.ru/osmotritelnost-pri-vybore-kontragenta/

Как проявить должную осмотрительность при выборе контрагента и избежать претензий ФНС

В современных реалиях очень важно применять осмотрительность при выборе контрагента для своей компании.

Еще до заключения договора о приобретении товаров или оказании услуг необходимо убедиться, что ваш контрагент – не фирма-однодневка, созданная с целью минимизации налогов.

На сегодняшний день более пятисот тысяч таких компаний находятся в черном списке налоговиков. И это только те, кого уже удалось вычислить. Рассказывает генеральный директор ГК «Азбука Учета» Станислав Крашевский.

Факторы риска

В налоговую практику понятие «должная осмотрительность» было введено постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53, но не раскрыто ни в нем, ни где-либо еще в законодательстве.

Если компания находится на основной системе налогообложения, она является плательщиком НДС, который заложен в стоимости товара и равен 18% от этой суммы. На некоторые виды товаров НДС составляет 10%.

Для корректного вычета по НДС важно, чтобы работы выполнил именно тот контрагент, который выставил счет-фактуру.

Если это условие не соблюдается, налоговый орган может отказать в зачете НДС и принудить организацию платить эти 18% в бюджет.

Как попасть в черный список? Например, оказаться в числе компаний, зарегистрированных на массовый юридический адрес, на котором находится неправдоподобно большое количество юридических лиц. Подробнее об этом можно прочитать в материале «Массовый адрес и массовый директор организации».

Чтобы подтвердить легитимность сделки для налоговых органов и не понести убытки со своей стороны, необходимо, в первую очередь, самостоятельно проверить контрагента.

Проверка контрагента

На что нужно обратить внимание прежде, чем оформлять сделку с контрагентом? Ниже приводим список условий, по которому можно произвести проверку:

1. Реальность деятельности

Перед заключением договора следует собрать информацию, удостовериться, что фирма-контрагент реально работает на рынке. Косвенным подтверждением этого может являться сайт компании. Даже простое его наличие уже достаточно говорит о том, что компания создана не только с целью провести какую-то разовую сделку.

Необходимо убедиться, что ваш контрагент в действительности осуществляет ту деятельность, о которой заявляет. Существуют принципы проверки правдоподобности – к примеру, при заказе услуг перевозок следует проверить, есть ли у клиента какой-то автотранспорт, или он его у кого-то арендует, просмотреть документы и баланс за последний отчётный квартал.

Например, при закупках алкоголя или выполнении строительных работ у контрагента можно затребовать копию лицензии (если это алкоголь) или подтверждение членства в СРО (Саморегулируемый Строительной Организации). Это физически какая-то бумага, которую контрагент должен предоставить.

2. Черные списки

Обязательно проверяйте, не находится ли уже контрагент в так называемом черном списке. Это можно сделать через официальные источники – на сайтах ФНС, Генпрокуратуры, Федеральной Службы Судебных Приставов. Такие данные находятся в открытом доступе.

3. Реальность должностных лиц

Подтвердите реальность должностных лиц. Договор лучше всего подписывать реально – в кабинете либо контрагента, либо в своем, в зависимости от того, как налажен процесс ведения переговоров. Желательно, чтобы договор подписывался непосредственно руководителем контрагента при вашем личном присутствии.

При заключении договора вы вправе потребовать ксерокопию паспорта директора и устава организации – чтобы подтвердить, что должностное лицо, которое подписывает договор, является именно тем человеком, который имеет право этот договор подписывать. Как правило, у всех российских организаций этим лицом является генеральный директор. Также можно сверить свои данные о руководителе компании с данными сервисными – они должны совпадать.

При проверке может выясниться, что директор контрагента оформил на себя как физическое лицо множество кредитов в разных банках и долго их не отдает.

Эта информация находится в открытом доступе на сайте Федеральной Службы Судебных Приставов – проверьте, не разыскивают ли директора по каким-либо непогашенным задолженностям или кредитам: fssprus.ru.

Это поможет предотвратить ситуацию, когда выплаченный вами аванс будет пущен не на выполнение работы, а на покрытие личных долгов должностного лица.

Есть организации, которые выдают доверенности на право заключения договоров своим сотрудникам, но это должно иметь какой-то принцип правдоподобности – в первую очередь, быть актуальным для данной компании. В качестве примера возьмем организации, которые осуществляют доставку воды по квартирам и офисам.

Но если сделка более существенная, и договор заключается на поставку крупных товаров или оказание серьезных услуг – лучше, чтобы договор подписал сам генеральный директор.

4. Размер уставного капитала

Надежность партнера может подтвердить большой уставной капитал. Обратимся к судебной практике: как правило, если уставной капитал организации в 100 раз превышает минимальный уставной капитал, то любой судья, в случае разбирательств с налоговыми или другими органами, признает такую компанию надёжной.

Сервисы для проверки контрагентов

Есть возможность произвести проверку контрагента с помощью общедоступных интернет-сервисов. Работу с таким сервисом можно поручить сотруднику вашей компании, согласно предварительно подготовленному регламенту. Достаточно ввести ИНН контрагента и вы получите демо-доступ к сведениям о нем. Таким образом, вы сможете:

• проверить, не находится ли контрагент в стадии ликвидации
• рассмотреть связи с фирмами-однодневками и отметки о недостоверности
• проверить договор на налоговые риски
• оценить возможности взыскания убытков
• проверить адреса мест, где компания ведет деятельность
• оценить риски по конкретной сделке с партнером
• проверить руководителя и учредителя контрагента

Нужно узнать и хранить у себя данные контрагентов и юридических лиц. В случае периодической работы с партнером, необходимо каждые полгода обновлять сведения о нем в своей бухгалтерии или в юридическом отделе – в зависимости от того, как организована работа в конкретной организации.

Как убедить налоговые органы в реальности сделки?

При работе с проверенным контрагентом важно показать налоговым органам, что заключаемая между вами и вашим контрагентом сделка реальна и не является способом обойти выплаты налогов.

1. Документы по сделке

В первую очередь, предоставляйте все первичные документы, подтверждающие сделку: акты, счета-фактуры, сам договор и приложения к нему, – любые подтверждения факта оказания каких-либо услуг или поставки каких-либо товаров. Все должно быть оформлено надлежащим образом и подписано уполномоченными на то сотрудниками с обеих сторон.

2. Размер НДС

Необходимо учитывать, что НДС к вычету должен быть не ниже, чем налог к уплате после перепродажи. Рассмотрим пример: торговая фирма купила товар на 1 млн.

рублей и перепродала его своим контрагентам за 1 млн. 50 тыс. рублей. Соответственно, в этот миллион рублей включен НДС 18%, в 1 млн. 50 тыс. рублей также включен НДС 18%.

В государственный бюджет компания должна заплатить 18% от этих 50 тыс.

НДС от 50 тыс. рублей – это неправдоподобно маленькая сумма. У налоговых органов возникает вопрос – зачем нужна фирма с такой низкой прибылью? Должна быть правдоподобная наценка.

Для того, чтобы налоговый инспектор не признал такую сделку фиктивной, необходимо ее оправдать, привести аргументы. Например, сезонность товара – продукция продается дешевле, чтобы освободить склад от сезонного товара (солнцезащитные очки или зонты зимой).

Это оправдание должно быть предоставлено в письменном виде – как решение руководителя.

В отличие от англо-саксонских стран (Англии и США) в России не существует прецедентного права. В чем его суть: если в 1861 г. кого-то наказали за правонарушение штрафом, такой случай фиксируется, и в 2018-м за такое же правонарушение будет назначено аналогичное наказание.

В России такого нет – если дело доходит до суда, каждый конкретный судья рассматривает каждое дело отдельно. Если фирму Х за какое-то нарушение наказали определенным образом, это не значит, что фирму Y за точно такое же нарушение накажут так же – в РФ все происходит на усмотрение судьи. Судьи смотрят, как аналогичные дела решали другие суды, но не обязательно примут такое же решение.

Любое оправдание своих действий: сезонность, климат, действие санкций против государства, стихийное бедствие, – может являться обоснованием низкой торговой наценки и, соответственно, низких показателей НДС и налога на прибыль.

3. Подконтрольные фирмы

Если у вас и у вашего контрагента одинаковый IP-адрес, это может означать, что фактически вы находитесь в одном или в соседних офисах, что для налоговой инспекции также будет подозрительно. На этот случай должен быть какой-то готовый ответ.

Например, в соседнем офисе находится организация, у вас общий IP-адрес, и вы договорились вместе его оплачивать ради экономии.

Все это должно быть документально оформлено, иначе налоговый инспектор может подумать, что ваш контрагент – подконтрольная вам фирма, сделка с которой не имеет никакого экономического смысла, а, следовательно, преследует задачу ухода от уплаты налогов.

4. Информация о контрагенте

Необходимо предоставлять максимальный объем информации о контрагенте. Например, предусмотреть, чтобы в договоре упоминались не только юридические адреса компаний, но также электронные почты, мобильные телефоны, городские телефоны. Это покажет налоговым органам, что договор реальный и заключается с конкретной целью – купить товар или оказать услугу.

Можно подготовить документы, которые объясняют, почему именно с этой компанией вы хотите сотрудничать. Это могут быть сведения из рекламных буклетов, рекомендации партнеров, отзывы в интернете, результаты исследований отдела маркетинга – например, компания была выбрана по соотношению цена-качество данного поставщика.

Если у инспекторов возникают вопросы по контрагенту, нужно предоставить информацию о том, как долго с ним уже ведется работа, сколько договоров уже было заключено.

Подойдет даже отчет в рукописной форме, который будет прикреплен к договорам.

Также важно, как исполнял контрагент свои обязательства по договору, соблюдал ли он сроки, были ли претензии к его работе.

Если контрагент не выполняет свои обязательства, нужно попросить у него письменное объяснение, почему он этого не делает: возникли форс-мажорные обстоятельства, изменилась структура рынка, в результате экономических санкций изменилась ситуация на рынке, и контрагент не может выполнить свои обязательства. Все должно быть оформлено в письменном виде, чтобы у налоговых органов не возникла мысль о фиктивности данной сделки.

Источник: http://umom.biz/kak-proyavit-dolzhnuyu-osmotritelnost-pri-vybore-kontragenta/

Как проявить должную осмотрительность в закупочной деятельности

Закупки

Принципы должной осмотрительности при выборе контрагента можно закрепить внутренним документом компании. В нем прописать, что такое должная осмотрительность при заключении договоров, как ее проявить, как доказать и какие документы затребовать у контрагентов в 2018 году.

Компании обязаны соблюдать принципы должной осмотрительности при выборе контрагента в своей закупочной деятельности – досконально проверять каждого контрагента. Иначе налоговики могут исключить расходы из состава учитываемых при определении налогооблагаемой прибыли, а НДС не примут к зачету.

Внедрить принципы должной осмотрительности помогает внутрикорпоративный регламент. По пунктам разберемся, что следует учитывать в этом документе и как применять его на практике.

Что такое должная осмотрительность

Понятие «должная осмотрительность» появилось в 2006 году в постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды».  Но в последние два года ситуация ужесточилась.

Во время выездных проверок налоговики стали исключать те или иные расходы из состава учитываемых при определении налогооблагаемой прибыли, а НДС не принимают к зачету. Причина – налогоплательщик не применил к контрагенту процедуру должной осмотрительности.

Суды, в свою очередь, теперь отметают даже такие, казалось бы, веские аргументы в защиту налогоплательщика:

• «в Гражданском и Налоговом кодексах нет закрепленного понятия «должная осмотрительность»;
• «условия сделки нас устроили, оплата была по факту, ИНН  был, счет в банке открыт, учредительные документы запросили.  Так что рисков для нас не было, и проверять нечего».

Внедрить в компании принципы должной осмотрительности помогает внутрикорпоративный регламент проверки контрагентов, закрепленный приказом руководителя. В нем надо указать:

• принципы и процедуры, которые применяются,  дабы проявить должную осмотрительность в закупочной деятельности при заключении договоров в 2018 году;
• сотрудников компании, в обязанности которых входит проверка контрагентов (сотрудники службы безопасности, юристы, финансисты, бухгалтеры).

При разработке регламента рекомендую изучить письмо ФНС России № ЕД-4-3/20268, которое служба выпустила 30 ноября 2012 года. Взяв его за основу, по пунктам разберемся, что следует учитывать в этом документе, как досконально проверить контрагентов, проявив, тем самым, должную осмотрительность.

Шесть принципов проявления должной осмотрительности при выборе контрагента в 2018 году

Принцип 1. Запросите сведения из ЕГРЮЛ. Сведения из ЕГРЮЛ о государственной регистрации потенциального контрагента помогут увидеть:

• ИНН;
• ОГРН;
• юридический адрес;
• фамилии учредителей и руководителей;
• коды по видам деятельности.

Запросить выписку из ЕГРЮЛ можно двумя способами:

1. Бесплатно через сайт  Федеральной налоговой службы. Это будет электронная выписка. Однако есть одно «но». Начиная с 2016 года, налоговые инспекторы ставят в ЕГРЮЛ специальную отметку, когда получают информацию о том, что какие-либо данные компании недостоверны (фиктивные учредители, адреса и т.п.). Но в электронной выписке сейчас нет раздела «Дополнительные сведения» – именно в нем находятся отметки подобного рода (письмо ФНС России от 02.09.2016 № ЕД-3-14/4045@).
2. Письменный запрос в налоговую инспекцию. Стоимость услуги 200 руб. Выписка будет на бумажном носителе.

Подать запрос можно в любую налоговую инспекцию. Но необходимо учесть следующие моменты:

• запрос подается в произвольной форме либо лично руководителем организации, либо по почте заказным письмом. В нем обязательно надо указать все реквизиты той компании,  информация по которой запрашивается: наименование, ИНН, ОГРН. Также надо перечислить всю информацию о вашей компании, включая контактные телефоны и адрес электронной почты;
• перед подачей запроса необходимо оплатить услугу (200 руб.) и к заявлению приложить подтверждающий оплату документ;
• ответ (выписка) будет предоставлен по почте или, если такой порядок указан в поданном запросе, лично руководителю организации или иному лицу по доверенности. Срок получения информации – в течение пяти рабочих дней от даты подачи запроса. Или в ускоренном порядке – на следующий рабочий день (стоимость услуги выше – 400 руб.).

Принцип 2. Получите у контрагента информацию о его деятельности. Уточните, есть ли у контрагента действующий банковский счет. Запросите у него сведения о среднесписочной численности для того, чтобы оценить наличие трудового ресурса, необходимого для выполнения условий по сделке. Также получите копии:

• свидетельства о государственной регистрации предприятия;
• свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;
• устава организации;
• решения о назначении (избрании) руководителя организации, плюс, второй и третьей страниц его паспорта (в том числе, для проверки на сайте Федеральной миграционной службы) с целью проверки его полномочий.

Проследите, чтобы все документы были заверены должным образом – печатью и подписями уполномоченных лиц. В противном случае суд может не принять их в качестве доказательств проявленной вами должной осмотрительности.

Принцип 3. Проверьте контрагента и его должностных лиц. Перечислю наиболее информативные и полезные базы:

• сайт Высшего арбитражного суда России – поиск возможных исков и вынесенных решений, картотека арбитражных дел и банк решений;
• реестр недобросовестных поставщиков – его ведет ФАС России;
• единый федеральный реестр сведений о банкротстве;
• реестр дисквалифицированных лиц;
• сведения о юридических лицах, у которых есть задолженность по налогам, либо которые не предоставляют отчетность в ФНС – сервис работает в тестовом режиме;
• сайт Федеральной службы судебных приставов – банк данных исполнительных производств;
• сервис ФНС по проверке контрагента – пока работает в тестовом режиме, позволяет проверить идентификационные реквизиты ИП и юридических лиц;
• сайт Федеральной миграционной службы – тут можно проверить паспорт интересующего лица, так как либо компания может быть зарегистрирована на поддельный паспорт, либо таковым  является паспорт сотрудника, уполномоченного подписывать документы по сделке.
• сайт системы по аналитике закупок и проверки контрагентов Trade Inspect.ru – тут можно получить отчет в формате PDF, в котором содержатся данные из ЕГРЮЛ/ЕГРИП, арбитражные дела, сведения о банкротстве, долги фирмы по данным судебных приставов, адреса массовых регистраций и многое другое.

Принцип 4. Проанализируйте бухгалтерскую и налоговую отчетность контрагента. Копии налоговых деклараций по НДС необходимы за последний отчетный период. Целесообразность такого запроса подтверждена Постановлением Президиума ВАС РФ № 181062/09 от 20.04.2010 касательно дела А11-1066/2009.

Бухгалтерская отчетность нужна за последний закрытый отчетный год. Ее можно получить через такие системы, как СПАКР-Интерфакс или Контур. Только учитывайте, что отчетность за завершившийся финансовый год загружается туда с опозданием – приблизительно через 9 месяцев после окончания года.

На основе бухгалтерской отчетности контрагента можно провести анализ финансового состояния  компании – просчитать коэффициенты ликвидности, обеспеченности, оценить рентабельность бизнеса.

Также обратите внимание:

• на объем уставного капитала – вряд ли у серьезной компании может быть уставный капитал в размере 10 000 рублей;
• на объем собственного капитала – если вся прибыль выводится через дивиденды и не реинстивируется в бизнес, то это подход, нехарактерный для нормальной компании;
• сопоставима ли прежняя деловая активность контрагента с результатами текущей сделки.

Принцип 5. Фиксируйте историю взаимоотношений с контрагентом. Помимо всей вышеперечисленной информации собирайте следующие документы:

• визитные карточки (или их сканы) всех сотрудников контрагента, с кем было общение. Желательно, не только генерального директора, а конкретных специалистов – закупщиков, логистов и т.д.;
• копии электронной переписки с представителями контрагента, где обсуждаются какие-то вопросы касаемо сделки или назначаются переговоры.

• краткие резюме встреч;
• скриншоты страниц сайта контрагента. Эту информацию стоит обновлять, и поэтому необходимо, чтобы на скриншотах были видны даты;
• фотографии офиса/склада контрагента. На фотографиях желательны даты сьемки;
• фотографии с сотрудниками контрагента, например, сделанные во время переговоров/совместных конференций;
• пресс-релизы, буклеты и иные рекламные материалы контрагента;
• информация из СМИ (статьи, исследования и т.п.), где упоминается контрагент;
• копии авансовых отчетов, если они относятся к встречам с контрагентом.

Принцип 6. Сформулируйте дополнительные выгоды от сотрудничества  с контрагентом. Зафиксируйте в виде некой аналитической записки те дополнительные преимущества, которые возникают в ходе сотрудничества с контрагентом.

Как свидетельствует судебная практика, такие аргументы могут быть приняты судами:

К сожалению, нельзя оправдаться (именно такой термин тут уместен) только привлекательностью сделки. Хотя, казалось бы, это логично.

Ведь если та или иная сделка будут совершенны на более выгодных условиях, и государство, и компания не окажутся «в накладе».

Но, увы, сейчас обязанность налогоплательщика заключается не только в оценке коммерческой выгоды потенциальной сделки, но и в оценке контрагента по вышеперечисленному алгоритму.

Источник: https://etpfs.ru/articles/kak_proyavit_dolzhnuyu_osmotritelnost_v_zakupochnoy_deyatelnosti/